第二章企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　第七條國資監(jiān)管機構(gòu)負責審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。其中，因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準。

　　【君按：本條提及的控股權(quán)并未明確是絕對控股還是相對控股，按照目前國資監(jiān)管的政策，應做擴大解釋，同時相對控股應結(jié)合本辦法第四條第四款實際控制進行理解。】

　　第八條國家出資企業(yè)應當制定其子企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理制度，確定審批管理權(quán)限。其中，對主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準。

　　【君按：國家出資企業(yè)制定《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理制度》成為強制性要求。該制度將對重要子企業(yè)、重要事項、重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域的認定權(quán)利交給國家出資企業(yè)，該制度會因各家企業(yè)的標準不同而有差別，以至于會產(chǎn)生擴大或限制上報事項的結(jié)果。

　　轉(zhuǎn)讓方為多家國有股東共同持股的企業(yè)，由其中持股比例最大的國有股東負責履行相關(guān)批準程序;各國有股東持股比例相同的，由相關(guān)股東協(xié)商后確定其中一家股東負責履行相關(guān)批準程序。

　　【君按：股東持股比例相同的，協(xié)商確定一家報批，協(xié)商不成如何處理?并未規(guī)定。如果此種情形發(fā)生，應該分別上報或提請共同的上級國資監(jiān)管機構(gòu)協(xié)調(diào)確定?！?/p>

　　第九條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當由轉(zhuǎn)讓方按照企業(yè)章程和企業(yè)內(nèi)部管理制度進行決策，形成書面決議。國有控股和國有實際控制企業(yè)中國有股東委派的股東代表，應當按照本辦法規(guī)定和委派單位的指示發(fā)表意見、行使表決權(quán)，并將履職情況和結(jié)果及時報告委派單位。

　　【君按：產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的決策以書面為原則，以企業(yè)章程和內(nèi)部管理制度為依據(jù)。當企業(yè)章程和內(nèi)部管理制度存在沖突的，應以企業(yè)章程為準?！?/p>

　　第十條轉(zhuǎn)讓方應當按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性研究和方案論證。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及職工安置事項的，安置方案應當經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過;涉及債權(quán)債務處置事項的，應當符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

　　【君按：與老3號令相比，對職工保護力度大大加強。表現(xiàn)在：第一、擴大了保護的企業(yè)類型。老3號令第十一條是在國有獨資企業(yè)和國有獨資公司產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序中提及職工權(quán)益保護，難免理解為僅僅針對國有獨資企業(yè)和國有獨資公司，而新3號令并未做此限定，應理解為各種類型的企業(yè);第二、審議程序更加嚴肅、嚴謹。老3號令對于涉及職工事項的，分為兩種程序，即聽取意見和討論通過。普通事項是聽取職工意見，涉及職工安置的才是討論通過。實踐中，難免出現(xiàn)改制企業(yè)有意或無意誤讀兩類權(quán)益的問題，出現(xiàn)侵害職工權(quán)益的現(xiàn)象;第三、增加了職工大會作為議事機關(guān)，更全面。很多企業(yè)沒有成立職工代表大會，新3號令考慮到了這種情形，立法上更加周延?！?/p>

　　第十一條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項經(jīng)批準后，由轉(zhuǎn)讓方委托會計師事務所對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)進行審計。涉及參股權(quán)轉(zhuǎn)讓不宜單獨進行專項審計的，轉(zhuǎn)讓方應當取得轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)最近一期年度審計報告。

　　【君按：與老3號令相比，首先，明確了審計的委托單位是轉(zhuǎn)讓方;其次，對于參股情形，考慮到審計的難度和成本，允許使用標的企業(yè)最近一期年度審計報告代替專項審計?！?/p>

　　第十二條對按照有關(guān)法律法規(guī)要求必須進行資產(chǎn)評估的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，轉(zhuǎn)讓方應當委托具有相應資質(zhì)的評估機構(gòu)對轉(zhuǎn)讓標的進行資產(chǎn)評估，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格應以經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果為基礎(chǔ)確定。

　　【君按：新老3號令對評估機構(gòu)的委托、確定和轉(zhuǎn)讓價格的確定，沒有變化。變化在新3號令重點強調(diào)了“按照有關(guān)法律法規(guī)要求必須進行資產(chǎn)評估的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項”才需要評估，是否確立了“有限評估原則”，即法律法規(guī)要求之外的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要再評估，可以直接轉(zhuǎn)讓?尚需要有關(guān)機關(guān)進一步明確?！?/p>

　　第十三條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上通過產(chǎn)權(quán)市場公開進行。轉(zhuǎn)讓方可以根據(jù)企業(yè)實際情況和工作進度安排，采取信息預披露和正式披露相結(jié)合的方式，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)網(wǎng)站分階段對外披露產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，公開征集受讓方。其中正式披露信息時間不得少于20個工作日。

　　【君按：新3號令正式確立了預披露和正式披露制度。同時，鼓勵披露時間盡可能延長。老3號令規(guī)定披露時間為20個工作日，新3號令修改為“不少于20個工作日”?！?/p>

　　因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，轉(zhuǎn)讓方應當在轉(zhuǎn)讓行為獲批后10個工作日內(nèi)，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行信息預披露，時間不得少于20個工作日。

　　【君按：重大變化!控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的披露時間變?yōu)椴簧儆?0個工作日，即行為獲批后，10個工作日進行不少于20個工作日的預披露，再加上不少于20個工作日的正式披露，總披露時間延長到不少于40個工作日。這也就意味著，國有產(chǎn)權(quán)進場交易的時間至少被延長一倍。對于很多國企習慣性趕最后一班車(12月31日前完成交易)的，尤其需要注意了?！?/p>

　　第十四條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上不得針對受讓方設(shè)置資格條件，確需設(shè)置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，所設(shè)資格條件相關(guān)內(nèi)容應當在信息披露前報同級國資監(jiān)管機構(gòu)備案，國資監(jiān)管機構(gòu)在5個工作日內(nèi)未反饋意見的視為同意。

　　【君按：本條表面上看是限制有針對性設(shè)置資格條件的，其實是允許的，準確的說是有條件允許，即不存在明確指向、不違反公平競爭，同時進行備案即可。】

　　第十五條轉(zhuǎn)讓方披露信息包括但不限于以下內(nèi)容：

　　(一)轉(zhuǎn)讓標的基本情況;

　　(二)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股東結(jié)構(gòu);

　　(三)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的決策及批準情況;

　　(四)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)最近一個年度審計報告和最近一期財務報表中的主要財務指標數(shù)據(jù)，包括但不限于資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權(quán)益、營業(yè)收入、凈利潤等(轉(zhuǎn)讓參股權(quán)的，披露最近一個年度審計報告中的相應數(shù)據(jù));

　　(五)受讓方資格條件(適用于對受讓方有特殊要求的情形);

　　(六)交易條件、轉(zhuǎn)讓底價;

　　(七)企業(yè)管理層是否參與受讓，有限責任公司原股東是否放棄優(yōu)先受讓權(quán);

　　(八)競價方式，受讓方選擇的相關(guān)評判標準;

　　(九)其他需要披露的事項。

　　其中信息預披露應當包括但不限于以上(一)、(二)、(三)、(四)、(五)款內(nèi)容。

　　【君按：信息披露的項目增加了，披露的內(nèi)容更明確了，由老3號令的七大類增加到現(xiàn)在的九大類。尤其是轉(zhuǎn)讓底價、管理層收購、股東優(yōu)先受讓權(quán)和競價方式這些非常重要的信息的進一步明確，讓信息披露更加透明和公正。】

　　第十六條轉(zhuǎn)讓方應當按照要求向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提供披露信息內(nèi)容的紙質(zhì)文檔材料，并對披露內(nèi)容和所提供材料的真實性、完整性、準確性負責。產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應當對信息披露的規(guī)范性負責。

　　【君按：明確了披露內(nèi)容和材料的真實性、完整性和準確性由轉(zhuǎn)讓方負責，而不是產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)負責，也不是產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀機構(gòu)負責?！?/p>

　　第十七條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項目首次正式信息披露的轉(zhuǎn)讓底價，不得低于經(jīng)核準或備案的轉(zhuǎn)讓標的評估結(jié)果。

　　第十八條信息披露期滿未征集到意向受讓方的，可以延期或在降低轉(zhuǎn)讓底價、變更受讓條件后重新進行信息披露。

　　降低轉(zhuǎn)讓底價或變更受讓條件后重新披露信息的，披露時間不得少于20個工作日。新的轉(zhuǎn)讓底價低于評估結(jié)果的90%時，應當經(jīng)轉(zhuǎn)讓行為批準單位書面同意。

　　【君按：重新披露的時間要求同一個新項目的要求。】

　　第十九條轉(zhuǎn)讓項目自首次正式披露信息之日起超過12個月未征集到合格受讓方的，應當重新履行審計、資產(chǎn)評估以及信息披露等產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作程序。

　　【君按：正式披露信息之日(不是評估基準日)超過12個月未轉(zhuǎn)讓成功的，需要重新啟動程序。評估基準日在前，信息披露之日在后，因此12個月只是理想時限，大多情形是未到12個月的時限，評估可能就需要重新進行了?！?/p>

　　第二十條在正式披露信息期間，轉(zhuǎn)讓方不得變更產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告中公布的內(nèi)容，由于非轉(zhuǎn)讓方原因或其他不可抗力因素導致可能對轉(zhuǎn)讓標的價值判斷造成影響的，轉(zhuǎn)讓方應當及時調(diào)整補充披露信息內(nèi)容，并相應延長信息披露時間。

　　【君按：補充信息披露，視同訴訟時效的中斷，應重新起算披露時間?！?/p>

　　第二十一條產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)負責意向受讓方的登記工作，對意向受讓方是否符合受讓條件提出意見并反饋轉(zhuǎn)讓方。產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)與轉(zhuǎn)讓方意見不一致的，由轉(zhuǎn)讓行為批準單位決定意向受讓方是否符合受讓條件。

　　【君按：受讓資格確定的最終決定權(quán)在轉(zhuǎn)讓行為批準單位，不在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)。若因受讓方登記發(fā)生異議引起訴訟的，估計產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)會經(jīng)常做被告，但最終卻無需承擔責任?！?/p>

　　第二十二條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露期滿、產(chǎn)生符合條件的意向受讓方的，按照披露的競價方式組織競價。競價可以采取拍賣、招投標、網(wǎng)絡(luò)競價以及其他競價方式，且不得違反國家法律法規(guī)的規(guī)定。

　　【君按：互聯(lián)網(wǎng)+一切的時代，產(chǎn)權(quán)競價也不例外。目前，網(wǎng)絡(luò)競價是使用最多的方式，沒有“之一”。各家產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)都不想在價格之外增加其他權(quán)衡指標，以免受到質(zhì)疑，引起糾紛。但價格衡量一切顯然不是到哪都靈驗的。】

　　第二十三條受讓方確定后，轉(zhuǎn)讓方與受讓方應當簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同，交易雙方不得以交易期間企業(yè)經(jīng)營性損益等理由對已達成的交易條件和交易價格進行調(diào)整。

　　【君按：即過渡期，目標企業(yè)經(jīng)營性損益不影響交易價格，亦不影響交易條件。只能以其他方式進行調(diào)整?！?/p>

　　第二十四條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導致國有股東持有上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓的，應當同時遵守上市公司國有股權(quán)管理以及證券監(jiān)管相關(guān)規(guī)定。

　　第二十五條企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及交易主體資格審查、反壟斷審查、特許經(jīng)營權(quán)、國有劃撥土地使用權(quán)、探礦權(quán)和采礦權(quán)等政府審批事項的，按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　【君按：很重要，條款表述很清晰。主要是防止通過產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)避相關(guān)規(guī)定的行為?！?/p>

　　第二十六條受讓方為境外投資者的，應當符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄和負面清單管理要求，以及外商投資安全審查有關(guān)規(guī)定。

　　第二十七條交易價款應當以人民幣計價，通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)以貨幣進行結(jié)算。因特殊情況不能通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)結(jié)算的，轉(zhuǎn)讓方應當向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提供轉(zhuǎn)讓行為批準單位的書面意見以及受讓方付款憑證。

　　【君按：交易價款必須以人民幣計價，場內(nèi)結(jié)算為原則，場外結(jié)算為例外。】

　　第二十八條交易價款原則上應當自合同生效之日起5個工作日內(nèi)一次付清。

　　金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的，首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內(nèi)支付;其余款項應當提供轉(zhuǎn)讓方認可的合法有效擔保，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。

　　第二十九條產(chǎn)權(quán)交易合同生效后，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應當將交易結(jié)果通過交易機構(gòu)網(wǎng)站對外公告，公告內(nèi)容包括交易標的名稱、轉(zhuǎn)讓標的評估結(jié)果、轉(zhuǎn)讓底價、交易價格，公告期不少于5個工作日。

　　【君按：新3號令的新規(guī)定。讓交易更透明，尤其是成交價格的公告。】

　　第三十條產(chǎn)權(quán)交易合同生效，并且受讓方按照合同約定支付交易價款后，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應當及時為交易雙方出具交易憑證。

　　【君按：分期付款的，是支付全部價款還是支付首期款，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)才出具交易憑證。目前實踐操作的做法是，支付首期款即可以出具交易憑證?！?/p>

　　以下情形的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：

　　(一)涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式;

　　(二)同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

　　【君按：非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的兩種情形：國資監(jiān)管機構(gòu)批準的協(xié)議轉(zhuǎn)讓和同一出資企業(yè)內(nèi)部的轉(zhuǎn)讓?？蛇m用范圍很小。非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓是被嚴格限制的。】

　　第三十二條采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)，轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果。

　　【君按：非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的也需要評估。】

　　以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價格可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定，且不得低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)值：

　　(一)同一國家出資企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè);

　　(二)同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。

　　【君按：本條款其實是規(guī)定了非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓的無需專項評估的情形，即符合(一)或(二)情形的，可以不必專項評估，以最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值確定轉(zhuǎn)讓價格即可?！?/p>

　　第三十三條國資監(jiān)管機構(gòu)批準、國家出資企業(yè)審議決策采取非公開協(xié)議方式的企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時，應當審核下列文件：

　　(一)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)決議文件;

　　(二)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案;

　　(三)采取非公開協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的必要性以及受讓方情況;

　　(四)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)審計報告、資產(chǎn)評估報告及其核準或備案文件。其中屬于第三十二條(一)、(二)款情形的，可以僅提供企業(yè)審計報告;

　　(五)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議;

　　(六)轉(zhuǎn)讓方、受讓方和轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記表(證);

　　(七)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的法律意見書;

　　(八)其他必要的文件。

　　【君按：新3號令對協(xié)議轉(zhuǎn)讓審批需要提交的文件進行詳細的列明。其中明確，協(xié)議轉(zhuǎn)讓必須由律師出具專項法律意見書?！?/p>

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