刑法的論文發(fā)表
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刑法規(guī)定存在著一個(gè)從個(gè)別立法到一般立法的演變過程。刑法總則和刑法分則的分立是人類經(jīng)驗(yàn)積累的結(jié)果,是人類對犯罪和刑罰的認(rèn)識不斷提高的結(jié)果。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家搜集整理的刑法的論文發(fā)表的內(nèi)容，歡迎大家閱讀參考!
刑法的論文發(fā)表篇1
淺談信用卡套現(xiàn)行為的刑法分析
摘要：我國在經(jīng)濟(jì)發(fā)展大背景下已經(jīng)成為全球最有潛力的信用卡市場，但是信用卡業(yè)務(wù)的井噴式增長也帶來了諸多問題，其中信用卡套現(xiàn)行為最為突出。信用卡套現(xiàn)行為主要利用POS機(jī)、第三方支付平臺以及消費(fèi)退款來完成，給經(jīng)濟(jì)市場帶來了許多危害。刑法規(guī)制的不完善使信用卡套現(xiàn)行為有可乘之機(jī)，目前存在著涉案數(shù)額認(rèn)定困難、非法套現(xiàn)行為手段概念不清、“非法從事資金結(jié)算業(yè)務(wù)”以偏概全等缺陷，可以通過明確犯罪構(gòu)成要件、完善立案追訴標(biāo)準(zhǔn)和建立信用卡風(fēng)險(xiǎn)合作防范平臺來打擊信用卡套現(xiàn)行為。
關(guān)鍵詞：信用卡套現(xiàn);特點(diǎn);規(guī)制;缺陷;完善
一、信用卡套現(xiàn)行為的途徑、特征及危害
(一)信用卡套現(xiàn)的途徑
1.利用POS機(jī)套現(xiàn)。此種套現(xiàn)方式主要是持卡人通過在中介機(jī)構(gòu)的POS機(jī)上進(jìn)行虛擬消費(fèi)，再從中介機(jī)構(gòu)處取得扣除手續(xù)費(fèi)后的現(xiàn)金，而中介機(jī)構(gòu)在為他人套取現(xiàn)金的同時(shí)收取高昂的手續(xù)費(fèi)來牟取暴利。根據(jù)中國裁判文書網(wǎng)發(fā)布的裁判文書，2013年至2015年，利用POS機(jī)刷卡套現(xiàn)的案例大概有606起，多出現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)區(qū)域。其中僅廣東省一省就發(fā)生了166起，另外江浙滬三省市也是主要發(fā)生地。
2.利用第三方網(wǎng)絡(luò)支付平臺套現(xiàn)。由于互聯(lián)網(wǎng)的普及，網(wǎng)絡(luò)購物開始成為生活中必不可少的一部分。隨著網(wǎng)購的風(fēng)靡，淘寶網(wǎng)等許多網(wǎng)購網(wǎng)站都開通了第三方網(wǎng)絡(luò)支付平臺。套現(xiàn)者通過開設(shè)網(wǎng)絡(luò)商店，自買自賣，創(chuàng)建兩個(gè)賬戶，用其中一個(gè)賬戶綁定信用卡買另一個(gè)賬戶的商品，再按照正常的交易程序進(jìn)行，信用卡上的錢就可以成功被套出。由于網(wǎng)上購物并不是實(shí)體交易，這種模式也很容易被許多套現(xiàn)者利用。
3.利用消費(fèi)退款套現(xiàn)。這種套現(xiàn)方式主要是持卡人在特約商戶刷卡消費(fèi)，再以各種理由套取現(xiàn)金。主要有申請退貨、代人刷卡消費(fèi)、手機(jī)卡銷號退款及飛機(jī)票退票退款等行為方式。由于這種套現(xiàn)方式操作性不強(qiáng)，因此不是主要的套現(xiàn)方式。
(二)信用卡套現(xiàn)的特征
1.套現(xiàn)商戶呈現(xiàn)
“三低”特征。一是注冊資本低。這類從事套現(xiàn)的商戶都是一些小型貿(mào)易公司或者門檻很低的個(gè)體工商戶，注冊資本只有幾萬元。二是經(jīng)營成本低。這些套現(xiàn)商戶的經(jīng)營場所大多是租賃在偏僻地區(qū)和一些非商業(yè)地段的房產(chǎn)，經(jīng)營面積小，正式員工少，而且基本都是定額征稅，刷卡扣率都是較低的檔次。三是商戶知名度低。通過網(wǎng)絡(luò)或者其他方式搜索不到套現(xiàn)商戶的任何真實(shí)信息。
2.商戶的交易情況呈現(xiàn)
“三高”特征。一是有很高的刷卡量，這一點(diǎn)與套現(xiàn)商戶的“三低”特征大相徑庭。二是平均每筆刷卡額都很高,上到20000元下到1000元都有。三是所有刷卡記錄中使用信用卡的頻率幾乎是100%，很少有刷借記卡的記錄。
3.持卡套現(xiàn)者身份呈現(xiàn)“四類異常”特征
一是從事不相關(guān)行業(yè)的不正常買家。一些商戶表面經(jīng)營食品、電腦等批發(fā)業(yè)務(wù)，但在這些商戶擁有大量刷卡記錄的人卻無一從事相關(guān)行業(yè)，而大多是各種小型私企的員工。二是一些曾在股份制銀行從事過信用卡營銷工作的持卡人，一人多卡、多點(diǎn)套現(xiàn)的情況突出。三是個(gè)別商戶及其員工集體套現(xiàn)。一些中小企業(yè)為實(shí)現(xiàn)融資問題，為員工集體辦理信用卡再實(shí)施套現(xiàn)。四是異地群體套現(xiàn)。
4.套現(xiàn)信用卡呈現(xiàn)“四種異常”用卡模式
一是經(jīng)常分單交易。一些卡經(jīng)常在一家商戶短期多次刷卡，且每筆交易的額度恰恰稍低于信用卡的授信額度。二是利用“免息期”，采取“拆東墻補(bǔ)西墻”的手段，維持信用卡的信用額度，并且常常在還款之后短時(shí)間內(nèi)又刷卡。三是大額交易往往只集中于幾家小型不知名商戶，且用于日常購物的開支并不高。四是騙取信用額度，最后形成不良透支。一些持卡人一開始的授信額度并不高，但通過幾個(gè)月頻繁套現(xiàn)、按時(shí)還款制造了高消費(fèi)、信用高的假象，從而獲得了銀行給予的更高的信用額度。但后期由于套現(xiàn)成本越來越高，卡債也逐漸累積，以卡養(yǎng)卡難以維系而最終形成不良透支。
二、信用卡套現(xiàn)行為成因剖析
(一)高額利益驅(qū)動(dòng)
我國目前的信用卡管理制度中規(guī)定持卡人在其所享有的信用額度內(nèi)刷卡，并享有最長為56天的免息期，但信用卡透支免息只能用于消費(fèi)。就拿工商銀行的信用卡為例，若是持卡人通過正常程序通過ATM或柜面透支提現(xiàn)，每日要收取0.5‰的利息，且要向銀行繳納所提現(xiàn)金1%～3%的手續(xù)費(fèi)用。而且，信用卡并不能全額透支提現(xiàn)，最多只能將信用額度內(nèi)的百分之五十提現(xiàn)，且有日取金額限制，到期需要全額還款。若持卡人擁有一張信用額度為一萬的信用卡，他最多只能透支提現(xiàn)5000元，且需要付交易金額3%的手續(xù)費(fèi)，還需要支付提款金額每日0.5‰的利息，折合成年息高達(dá)18.25%。這樣高額的提現(xiàn)費(fèi)用對于持卡人來說成本十分高。相比之下，通過中介機(jī)構(gòu)，持卡人只需付1.5%的手續(xù)費(fèi)，且可全額取現(xiàn)，費(fèi)用要低得多。對中介機(jī)構(gòu)來說，除向銀行繳納很少的一部分手續(xù)費(fèi)外，其他都可歸為收入。而中介機(jī)構(gòu)若提供養(yǎng)卡服務(wù)等，又可帶來巨大的灰色收入。
(二)小額貸款困難
信用卡套現(xiàn)如此猖獗，歸根結(jié)底還是因?yàn)槭袌鲇袑π☆~融資的需求。在我國的金融體制下，中小企業(yè)和個(gè)體工商戶由于其信用度不夠，發(fā)展前景不明，經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)大等原因無法順利地從銀行獲得小額低息貸款，這使得他們選擇通過信用卡套現(xiàn)來獲取小額資金。
(三)發(fā)卡行和收單機(jī)構(gòu)的無序競爭
信用卡業(yè)務(wù)具有規(guī)模經(jīng)濟(jì)的特征，就是說發(fā)卡達(dá)到一定的數(shù)量，發(fā)卡行才能盈利。于是許多發(fā)卡行為了搶占市場，在信用卡業(yè)務(wù)上分得一杯羹，放松了對信用卡業(yè)務(wù)的監(jiān)管，尤其是在審批申請程序上不夠嚴(yán)格，使得信用卡準(zhǔn)入的門檻一低再低。有些銀行只需要提供辦卡者簡單的身份證明材料，簡單核對信息后就發(fā)卡，并不認(rèn)真審查申請人的實(shí)際經(jīng)濟(jì)狀況，這樣就容易使一些非法分子有機(jī)可乘，為惡意透支和非法套現(xiàn)埋下了巨大的隱患。同時(shí)，收單業(yè)務(wù)市場競爭更為強(qiáng)烈。收單機(jī)構(gòu)為了搶占市場，對特約商戶沒有盡到管理義務(wù)，導(dǎo)致一些實(shí)質(zhì)不經(jīng)營業(yè)務(wù)的套現(xiàn)中介輕易的獲得了POS機(jī)。大量POS機(jī)的隨意轉(zhuǎn)讓，更加劇了信用卡套現(xiàn)的頻發(fā)。
(四)法律法規(guī)不完善
我國缺乏一套從發(fā)卡到使用各個(gè)環(huán)節(jié)的明確的法律法規(guī)，這樣就會(huì)導(dǎo)致信用卡套現(xiàn)發(fā)生后追責(zé)不到位，難以查處。目前規(guī)范銀行卡業(yè)務(wù)的主要是1997年出臺的《支付結(jié)算管理辦法》、1999年出臺的《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》和2006年中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布的《關(guān)于防范信用卡風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)問題的通知》。但是這些法規(guī)及出臺的一些司法解釋并沒有對信用卡套現(xiàn)做出明確的規(guī)定，因此不法分子容易鉆漏洞，導(dǎo)致信用卡套現(xiàn)屢禁不止。
三、刑法對信用卡套現(xiàn)行為的規(guī)制及缺陷分析
(一)關(guān)于信用卡套現(xiàn)的刑法現(xiàn)狀
對于套現(xiàn)行為，《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定：違反國家規(guī)定，使用銷售點(diǎn)終端機(jī)具(POS機(jī))等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《刑法》第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
(二)信用卡套現(xiàn)刑法規(guī)制的缺陷
1.涉案數(shù)額認(rèn)定困難。2010年，最高人民法院研究室在給公安部經(jīng)偵局的《關(guān)于信用卡犯罪法律適用若干問題的復(fù)函》第四條的規(guī)定，非法套現(xiàn)犯罪的證據(jù)規(guī)格，仍應(yīng)遵循刑事訴訟法規(guī)定的證據(jù)確實(shí)、充分的證明標(biāo)準(zhǔn)。原則上應(yīng)向各持卡人詢問并只做筆錄。司法實(shí)踐中，涉案人數(shù)眾多的案件也可以抽樣取證。在實(shí)際辦案中，許多中介機(jī)構(gòu)客戶群多，分布散，難以一一詢問并取證，但是使用抽樣取證的方法可能導(dǎo)致內(nèi)心確認(rèn)的涉案金額不能得到證實(shí)，只能確認(rèn)為合法經(jīng)營所得。在許多法院判決案例中，控辯雙方往往因涉案金額產(chǎn)生分歧，法院認(rèn)定主要還是靠POS流水單與套現(xiàn)者詢問筆錄來確定，但是套現(xiàn)公司一般會(huì)將套現(xiàn)業(yè)務(wù)與正常業(yè)務(wù)混淆，套現(xiàn)者本人也會(huì)為了逃避給自己帶來負(fù)面影響而不承認(rèn)套現(xiàn)事實(shí)，如此一來，給涉案金額的確認(rèn)帶來了一定的難度。
2.非法套現(xiàn)行為手段概念不清。司法解釋規(guī)定行為人使用銷售點(diǎn)終端機(jī)具(POS機(jī))的方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、現(xiàn)金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現(xiàn)金的，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。但如若行為人使用了除了POS機(jī)刷卡的其他方式進(jìn)行套現(xiàn)，是否還能定非法經(jīng)營罪呢?例如通過第三方網(wǎng)上支付平臺自買自賣進(jìn)行套現(xiàn)。以淘寶網(wǎng)為例，信用卡持有人自己或利用他人的身份證或銀行卡在淘寶上申請成立店鋪，再利用買賣雙方的不真實(shí)交易進(jìn)行“購物消費(fèi)”，最終使持卡人不需要任何費(fèi)用就可以拿到“貨款”。此種方式罪與非罪的界定也存在爭議，如果行為人只是為了套現(xiàn)自己的信用卡或者延緩還款期限，不是為了幫助他人套現(xiàn)賺取手續(xù)費(fèi)，并非經(jīng)營活動(dòng)，客觀上也沒有擾亂市場秩序，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。如果行為人是為了賺取套現(xiàn)手續(xù)費(fèi)，且以此為生，擾亂市場秩序，就應(yīng)該構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
3.“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”以偏概全。信用卡套現(xiàn)在《解釋》中是“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”，將其歸納為非法經(jīng)營的方式之一，有些不妥。根據(jù)《刑法》第二百二十五條的規(guī)定，非法經(jīng)營罪有四種行為類型，這些行為類型與套現(xiàn)中介幫助套取持卡人卡內(nèi)現(xiàn)金的行為完全不符。在信用卡套現(xiàn)行為中，持卡人為虛擬的付款人，套現(xiàn)中介為虛擬的收款人，支付結(jié)算中介機(jī)構(gòu)仍然為商業(yè)銀行。因此，特約商戶在信用卡套現(xiàn)行為中并沒有從事支付結(jié)算業(yè)務(wù)，因此不能解釋為非法從事資金結(jié)算業(yè)務(wù)。
四、信用卡套現(xiàn)行為刑法規(guī)制完善建議
(一)明確犯罪構(gòu)成要件
首先要明確信用卡合法套現(xiàn)與非法套現(xiàn)的區(qū)別。一般來說，非法套現(xiàn)是在虛擬交易的情況下完成的，而信用卡合理套現(xiàn)是存在與真實(shí)的交易基礎(chǔ)之上的，可將此作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。其次，要明確提供套現(xiàn)的特約商戶行為不屬于非法進(jìn)行資金結(jié)算業(yè)務(wù)。無論是信用卡套現(xiàn)，還是正常的刷卡消費(fèi)過程，各方當(dāng)事人在使用信用卡過程中的地位和作用是一樣的，即持卡人是付款人，特約商戶是收款人背后承擔(dān)支付結(jié)算業(yè)務(wù)的是銀行，特約商戶只是利用了銀行支付結(jié)算業(yè)務(wù)的便利從中牟利，與平時(shí)提供的POS機(jī)刷卡消費(fèi)服務(wù)在本質(zhì)上沒有太大的區(qū)別，因此特約商戶套現(xiàn)的行為不能簡單的往非法經(jīng)營行為上套，因此應(yīng)該提出更為明確的界定標(biāo)準(zhǔn)。
(二)完善立案追訴標(biāo)準(zhǔn)
在信用卡套現(xiàn)犯罪中，涉案金額的認(rèn)定存在較大難度。因此，可以在立案標(biāo)準(zhǔn)中引入頻率等其他相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)。僅僅憑犯罪數(shù)額立案往往不能夠得到罪刑相適應(yīng)的效果，而采取“以犯罪數(shù)額為主，結(jié)合其他相關(guān)情節(jié)”的追訴標(biāo)準(zhǔn)更加可行，同時(shí)結(jié)合民事手段輔助解決。對于非法套現(xiàn)中介，應(yīng)該嚴(yán)厲打擊。首先應(yīng)該提升非法套現(xiàn)中介的行為成本，加大處罰措施，其次應(yīng)該將非法中介提供非法套現(xiàn)業(yè)務(wù)納入非法經(jīng)營罪的表現(xiàn)形式之一，這樣一來，追訴非法套現(xiàn)中介的法律責(zé)任顯得更有理有據(jù)。
(三)建立信用卡風(fēng)險(xiǎn)防范合作平臺
打擊信用卡套現(xiàn)犯罪，除了通過立法，還應(yīng)該與工商、稅務(wù)、銀聯(lián)等部門加強(qiáng)配合，共享信用卡風(fēng)險(xiǎn)信息。各部門要發(fā)揮自己的管理職能，發(fā)現(xiàn)可疑的商戶要及時(shí)互通。另外，發(fā)卡機(jī)構(gòu)也要審慎發(fā)卡，從嚴(yán)授信，規(guī)范職業(yè)操守，合理預(yù)防和打擊信用卡套現(xiàn)。
五、結(jié)語
信用卡業(yè)務(wù)的高速發(fā)展在給我們帶來便利的同時(shí)，信用卡犯罪也給信用卡市場帶來了許多的不穩(wěn)定因素。剖析信用卡套現(xiàn)行為有助于我們遏制此類犯罪，規(guī)避其對信用卡市場發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)。信用卡套現(xiàn)行為手段的多樣化以及危害的嚴(yán)重性使得我們必須建立起一個(gè)更加完善的個(gè)人征信體系和完善刑法規(guī)制，這樣才能高度有效的打擊信用卡套現(xiàn)行為。
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