法律論文發(fā)表

　　法律是一系列的規(guī)則，通常需要經(jīng)由一套制度來落實，是維護(hù)國家穩(wěn)定、各項事業(yè)蓬勃發(fā)展的最強有力的武器。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家搜集整理的關(guān)于法律論文發(fā)表的內(nèi)容，歡迎大家閱讀參考!

　　法律論文發(fā)表篇1

　　淺析我國商業(yè)賄賂立法缺陷與完善對策

　　論文摘要 商業(yè)賄賂作為一種嚴(yán)重的腐敗犯罪,它打擊跨國投資積極性、破壞市場穩(wěn)定、降低經(jīng)濟增長率、扭曲人的道德價值觀。面對商業(yè)賄賂給社會和經(jīng)濟發(fā)展帶來的嚴(yán)峻挑戰(zhàn),我國既無專門的《商業(yè)賄賂法》,又輕民事制裁。對此,我國應(yīng)反思本國商業(yè)賄賂立法,并予以完善,從而有效治理商業(yè)賄賂行為。

　　論文關(guān)鍵詞 商業(yè)賄賂 立法缺陷 完善對策

　　反對腐敗、建設(shè)廉潔政治,是黨一貫堅持的鮮明政治立場,是人民關(guān)注的重大政治問題。這個問題解決不好,就會對黨造成致命傷害,甚至亡黨亡國。黨的再次把反腐敗提到重要位置。商業(yè)賄賂作為一種嚴(yán)重的腐敗犯罪,既打擊跨國投資積極性、破壞市場的穩(wěn)定、降低經(jīng)濟增長率,又扭曲人的道德價值觀。面對商業(yè)賄賂給社會和經(jīng)濟發(fā)展帶來的嚴(yán)峻挑戰(zhàn),我國不斷加大重視程度。2006年胡錦濤在中央紀(jì)委第六次全會上強調(diào):“要認(rèn)真開展治理商業(yè)賄賂專項工作,堅決糾正不正當(dāng)交易行為,依法查處商業(yè)賄賂案件。”2008年兩會上民革中央《關(guān)于盡快制定“反商業(yè)賄賂法”的建議》,指出了商業(yè)賄賂對我國市場經(jīng)濟體制運行帶來的諸多負(fù)面影響,呼吁該法盡快出臺,并要求在該法未出臺之前,要加強相關(guān)法律執(zhí)行力度。同時,我國還從經(jīng)濟、刑事、行政法中予以立法,這對于打擊商業(yè)賄賂犯罪起到了較好的效果,但仍有諸多需要完善的地方。

　　一、中國商業(yè)賄賂的立法現(xiàn)狀及分析

　　我國沒有一部專門的《商業(yè)賄賂法》,其對商業(yè)賄賂的規(guī)定散見于各種反腐敗、反賄賂的法律法規(guī)中,主要包括經(jīng)濟立法、刑事立法與行政立法三方面:

　　(一)經(jīng)濟立法方面1993年實施的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的,以受賄論處。經(jīng)營者銷售或購買商品,可以以明示方式給對方折扣,可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的,必須如實入賬。”第22條規(guī)定:“經(jīng)營者采用財物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或購買商品,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的,監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下罰款,有違法所得的予以沒收。”

　　《反不正當(dāng)競爭法》是我國第一次在立法上提出商業(yè)賄賂問題,該法雖對商業(yè)賄賂基本內(nèi)涵及處罰作了規(guī)定,但還是沒有正式提出商業(yè)賄賂的概念,不過也說明我國對商業(yè)賄賂已經(jīng)有了初步認(rèn)識。

　　(二)刑事立法方面1997年《刑法》對商業(yè)賄賂犯罪做了比較系統(tǒng)的規(guī)定,主要分布在各種賄賂犯罪之中。經(jīng)過《刑法修正案》(六)和(七)的修改,犯罪主體擴大至“國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人”、“離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人”,增加“利用影響力受賄罪”。2008年,最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》,明確指出商業(yè)賄賂中的財物包括金錢、實物以及可以用金錢計算數(shù)額的財產(chǎn)性利益。2011年《刑法修正案(八)》在原164條“對非國家工作人員行賄罪”中增加了對外國公職人員和國際公共組織官員行賄的內(nèi)容。最高院、最高檢發(fā)布《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規(guī)定(五)》,將《刑法》第164條第2款罪名確定為“對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪”,明確了法律適用依據(jù),使打擊商業(yè)賄賂的范圍更加廣泛,也與國際上能夠接軌。

　　從上述刑事立法可知,我國《刑法》對于商業(yè)賄賂犯罪的規(guī)定較為全面詳盡。尤其《刑法修正案(八)》第29條具有一定的先進(jìn)性:一是實行雙罰制,單位和相關(guān)責(zé)任人都會受到制裁,有利于促使責(zé)任人恪盡職守,合規(guī)經(jīng)營。二是行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。此款為豁免條款,一方面有利于鼓勵行賄人自首,節(jié)約司法成本。另一方面有利于公司自我反省,減少因巨額罰金而損害其海外競爭力。

　　(三)行政立法方面1996年11月,國家工商行政管理局頒發(fā)的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》,是一個針對商業(yè)賄賂行為的專門性行政規(guī)章。這個規(guī)章明確了商業(yè)賄賂的內(nèi)涵和外延,首次對商業(yè)賄賂這一法律術(shù)語作了規(guī)范性定義,即“商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為銷售或購買商品而采取財物或其它手段賄賂對方單位或個人的行為。”《行政處罰法》第8條對商業(yè)賄賂行為可以做出哪些種類的行政處罰予以規(guī)定。此外《法官法》、《檢察官法》、《國家行政機關(guān)工作人員貪污賄賂行政處分暫行規(guī)定》、《國家行政機關(guān)及其工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動中不得贈送和接受禮品的規(guī)定》等法律、法規(guī)中都有禁止國家機關(guān)工作人員索賄、受賄的內(nèi)容。

　　二、中國反商業(yè)賄賂存在的問題

　　(一)行賄主體范圍過窄我國刑法規(guī)定的行賄罪主體是一般主體,年滿16周歲,具有刑事責(zé)任能力的自然人、法人或者非法人組織,可構(gòu)成行賄罪的主體。但對于行賄主體是外國人或者無國籍人卻未予規(guī)定。如果該類主體在我國領(lǐng)域內(nèi)對外國公職人員行賄,或者該類主體在外國對我國公職人員行賄,該如何界定?我國《刑法》第8條規(guī)定,外國人在中國領(lǐng)域內(nèi)對中國國家和公民犯罪,而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的,可以適用本法。而《刑法》第390條對行賄罪的處罰,只有在情節(jié)嚴(yán)重或者特別嚴(yán)重,使國家利益遭受重大損失的,才可處五年以上有期徒刑;第391條關(guān)于對單位行賄的最高刑不超過三年有期徒刑,因而實踐中,對于外國人或無國籍人在我國領(lǐng)域外向我國國家工作人員行賄的,一般認(rèn)為不適用我國刑法。這種法律漏洞不但不利于打擊商業(yè)賄賂,而且有損我國法律尊嚴(yán)。

　　(二)“賄賂”內(nèi)容界定不明確我國法律對于“賄賂”規(guī)定不太一致,刑事法律將賄賂定為“財物”;國家工商行政管理局頒發(fā)的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》將賄賂定位“財物或其它手段”。《反不正當(dāng)競爭法》使用“財物或其他手段”,但對于回扣和一般商業(yè)賄賂行為及相關(guān)折扣、傭金、附贈行為的特征和性質(zhì)沒有明確,且規(guī)定過于原則,缺乏可操作性。現(xiàn)實中,賄賂形式多樣,無償勞動、免費旅游、解決就業(yè)、性服務(wù)等等。法律的不一致勢必導(dǎo)致司法實踐的認(rèn)定不一。

　　(三)缺乏可操作性雖然《刑法修正案(八)》第29條有很大進(jìn)步,但條文的嚴(yán)密性和可操作性尚有不足。例如該條第一款:“……數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。”此處的罰金刑沒有具體規(guī)定,怎么罰,罰多少,計算標(biāo)準(zhǔn)是什么?顯然,其可操作性讓人擔(dān)憂。

　　(四)缺乏民事制裁《反不正當(dāng)競爭法》第22條對構(gòu)成犯罪的,予以刑事制裁,不構(gòu)成犯罪的,監(jiān)督檢查部門可處罰款和沒收違法所得?！缎谭ㄐ拚?八)》第29條規(guī)定了自由刑和罰金刑。從這些法律規(guī)定可以看出,我國立法偏重于對當(dāng)事人的刑事制裁和行政制裁,民事制裁措施缺失,導(dǎo)致對受損經(jīng)營者未能給予民事救濟。

　　三、中國防治商業(yè)賄賂的相關(guān)對策

　　(一)完善商業(yè)賄賂罪的犯罪構(gòu)成首先在犯罪主體上,要將商業(yè)賄賂罪的主體擴大到外國人以及無國籍人,以防止外國人或無國籍人在我國領(lǐng)域內(nèi)對外國公職人員或在外國對我國公職人員行使賄賂,破壞正常交易秩序。

　　其次在犯罪客觀方面上,要明確界定賄賂標(biāo)的物。我國法律對于“賄賂”規(guī)定不太一致,刑事法律將賄賂定為“財物”,而國家工商行政管理局頒發(fā)的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》將賄賂定位“財物或其它手段”。現(xiàn)實中,賄賂形式多樣:無償勞動、免費旅游、解決就業(yè)、性服務(wù)等等。有鑒于此,我國要結(jié)合實際情況,將“賄賂”給出統(tǒng)一規(guī)定?！堵?lián)合國反腐敗公約》第16條第1款將“賄賂”定為“不正當(dāng)好處”。我國2003年12月10日簽署該《公約》,并由全國人大會于2005年10月27日予以批準(zhǔn)。既然為《公約》簽署國,本著守約之義務(wù),我國可將賄賂擴大至“不正當(dāng)好處”。

　　(二)出臺一部專門的《商業(yè)賄賂法》當(dāng)前對于治理商業(yè)賄賂行為是否需要一部專門的《商業(yè)賄賂法》,學(xué)者觀點莫衷一是。有的認(rèn)為國家立法機關(guān)應(yīng)當(dāng)盡快對反商業(yè)賄賂進(jìn)行統(tǒng)一立法,為反商業(yè)賄賂提供完備的法律依據(jù)。有的認(rèn)為我國在短期內(nèi)缺乏制定該法的前提條件,也沒有必要專門立法,對現(xiàn)有刑事、經(jīng)濟、行政立法加以完善便可。

　　筆者認(rèn)為,從法律適用來看,規(guī)則分散于各種法律之中,容易產(chǎn)生法規(guī)競合,在法規(guī)競合的情形下,不同的部門法規(guī)范可能交叉、重疊或者留下諸多“縫隙”,從而帶來相互沖突的法律效果。鑒于此,我國應(yīng)根據(jù)當(dāng)前的特點,借鑒國外市場經(jīng)濟發(fā)達(dá)國家治理商業(yè)賄賂的成功經(jīng)驗,將分散在我國各個法規(guī)、條例、規(guī)章、政策文件中的關(guān)于治理商業(yè)賄賂的條款規(guī)定集中起來,出臺一部專門的《商業(yè)賄賂法》。此法既要對商業(yè)賄賂的犯罪構(gòu)成要件進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定,同時,對商業(yè)賄賂犯罪的內(nèi)涵、外延進(jìn)行詳細(xì)的詮釋,使反商業(yè)賄賂自成體系,這也是社會主義市場經(jīng)濟所需要的。

　　(三)增加違法者民事法律責(zé)任商業(yè)賄賂作為不正當(dāng)競爭手段之一,一方面侵害了商品經(jīng)濟正常運行秩序的同時,同時也侵害了正直誠信的其他經(jīng)營者的公平競爭權(quán)。我國法律對商業(yè)賄賂行為主要規(guī)定了刑事和行政制裁手段,有利于打擊違法者,恢復(fù)正常經(jīng)濟秩序,但由于缺乏相應(yīng)的民事制裁手段,就會使其他受損經(jīng)營者的民事救濟權(quán)利難以得到保障。增加民事制裁措施(如經(jīng)濟賠償、行業(yè)禁入、黑名單等等),一方面可以讓受損經(jīng)營者得到民事救濟;另一方面也增大了違法者的犯罪成本,從而勢必在一定程度上阻止違法犯罪的發(fā)生。

　　(四)加大反商業(yè)賄賂全球合作力度由于經(jīng)濟的高速發(fā)展,商業(yè)賄賂已經(jīng)成為了跨國家、跨區(qū)域的全球性現(xiàn)象。目前,由于世界各國以及國際組織的努力,《聯(lián)合國反腐敗公約》、《美洲反腐敗公約》、《打擊涉及歐洲共同體官員或歐洲聯(lián)盟成員國官員的腐敗行為公約》、《理事會關(guān)于在國際商務(wù)交易活動中反行賄的建議》、《禁止在國際商業(yè)交易中賄賂外國公職人員公約》、《關(guān)于雙邊援助采購反腐敗計劃的建議》、《反對在國際商務(wù)交易活動中行賄外國公職人員公約》以及《反腐敗刑法公約》、《反腐敗民法公約》等一系列國際公約相繼出臺,為治理跨國商業(yè)腐敗搭建了較為全面的法律框架。我國應(yīng)該認(rèn)識到:首先,商業(yè)賄賂作為腐敗犯罪的一種,其懲治手段應(yīng)該與其他腐敗犯罪聯(lián)合起來;其次,反商業(yè)賄賂不能僅靠單個國家力量,而應(yīng)集合全球力量聯(lián)合懲治,建立控制腐敗犯罪的國際法律機制?；诖?我國必須積極參與國際合作,并且加大全球合作廣度與深度。

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