“在先使用”能對抗商標(biāo)專用權(quán)嗎
“在先使用”能對抗商標(biāo)專用權(quán)嗎
你知道商標(biāo)在先使用嗎?可以將商標(biāo)在先使用權(quán)作如下界定，即在注冊商標(biāo)的申請日之前，就已經(jīng)在該商標(biāo)注冊核定使用的商品或服務(wù)或者類似商品或服務(wù)上善意連續(xù)地使用與注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，該商標(biāo)使用人有權(quán)繼續(xù)在原商品或者服務(wù)上使用該商標(biāo)。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹商標(biāo)在先使用的相關(guān)法律知識。
“在先使用”可以對抗商標(biāo)專用權(quán)
案情簡介
源江古時便是“豆干之鄉(xiāng)”，但由于種種原因，已很少有人從事豆干制作。從1997年起，陳虹看準(zhǔn)商機，利用祖?zhèn)骷夹g(shù)，經(jīng)營了一家風(fēng)味小吃店，一直制作并出售標(biāo)有地名“源江”的豆干，因為口味不錯，該店的豆干逐漸擁有了一定知名度。2004年6月，當(dāng)?shù)貫橹卣?ldquo;豆干之鄉(xiāng)”威名，塑造地域品牌，專門成立了一家經(jīng)營豆干的食品公司，并申請注冊了“源江”文字商標(biāo)。此后，由于陳虹堅持按自己的一貫做法經(jīng)營，食品公司認(rèn)為陳虹仍使用“源江”商標(biāo)侵犯了自己的商標(biāo)專用權(quán)。鑒于協(xié)商未果，食品公司遂向法院提起訴訟，要求判決責(zé)令陳虹停止使用、賠償損失、賠禮道歉。
案件評析
審理中，就本案的處理有兩種意見。
第一種意見認(rèn)為，《中華人民共和國商標(biāo)法》第三條已明確規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)受法律保護(hù)，注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)指的商標(biāo)注冊人擁有在核定商品上壟斷使用該注冊商標(biāo)的權(quán)利。
商標(biāo)專用權(quán)包含兩方面的內(nèi)容，一方面是注冊人享有在指定的商品上使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利，而且這種使用不承擔(dān)任何侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的風(fēng)險，即使其商標(biāo)與他人在同一種商品上所注冊的商標(biāo)完全相同時也不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，更無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;
另一方面，注冊人享有禁止他人在相同或類似商品上使用與其商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的權(quán)利。據(jù)此，在食品公司已申請注冊了“源江”文字商標(biāo)后，陳虹仍使用“源江”字樣制作并出售豆干，屬侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，必須承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
第二種意見則認(rèn)為，應(yīng)駁回食品公司的訴訟請求。理由是：
1、陳虹的行為屬于“在先使用”。即在食品公司注冊“源江”商標(biāo)前，陳虹已經(jīng)在自己的商品上使用了“源江”字樣。一方面，由于陳虹的權(quán)利在先，食品公司的權(quán)利在后，當(dāng)陳虹的在先權(quán)利與食品公司的新權(quán)利發(fā)生沖突時，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的公平、誠實、信用原則，應(yīng)保護(hù)在先權(quán)利人的合法權(quán)益;
另一方面，《中華人民共和國商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。這一規(guī)定具有兩個基本層次：
一是對在先權(quán)利的保護(hù);
二是反對商標(biāo)搶注。
2、食品公司無權(quán)禁止陳虹正當(dāng)使用地名商標(biāo)。源江系地名，以該地名注冊的“源江”商標(biāo)，當(dāng)然屬地名商標(biāo)。
根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第四十九條規(guī)定：“ 注冊商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有地名，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。”而陳虹對“源江”字樣的使用，僅僅是為了繼續(xù)以往的正常經(jīng)營，并不想也沒有對“源江”造成損害，應(yīng)屬正當(dāng)使用。
3、陳虹使用“源江”字樣，不屬混淆同類產(chǎn)品、誤導(dǎo)消費者。源江作為地名，源遠(yuǎn)流長。雖已很少有人從事豆干制作，但豆干仍然是當(dāng)?shù)氐耐撂禺a(chǎn)。即“源江”無論作為地名的知名度，還是作為“豆干之鄉(xiāng)”的知名度，都遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于食品公司作為商標(biāo)的知名度。
根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第三條、《中華人民共和國商標(biāo)法實施細(xì)則》第四十一條之規(guī)定，構(gòu)成侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)侵權(quán)的行為，必須是“明知”、“應(yīng)知”或者“足以造成誤認(rèn)”，即行為人具有主觀上的過錯。但陳虹并不具有：
一方面陳虹沒有使自己的產(chǎn)品與食品公司的同類產(chǎn)品相混淆，不會使消費者產(chǎn)生誤認(rèn);
另一方面，消費者能夠通過區(qū)分生產(chǎn)者及其他相關(guān)標(biāo)識，對陳虹、食品公司甚至其他人生產(chǎn)的豆干加以識別。
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商標(biāo)在先使用權(quán)的行使
如果具備上述條件，在先使用人有經(jīng)繼續(xù)使用該商標(biāo)，而不構(gòu)成對注冊商標(biāo)權(quán)的侵害，但是該使用權(quán)的范圍、使用方式等必須受到限制，唯此才能平衡在先使用人和商標(biāo)注冊人之間的利益，穩(wěn)定公平競爭關(guān)系和保護(hù)消費者利益。現(xiàn)分述之：
1、在先使用權(quán)的范圍
在先使用權(quán)的范圍包括兩個方面：第一，就商標(biāo)而言，在先使用人不得改變原商標(biāo)圖樣使之更近似于注冊商標(biāo)。如果在先使用人改變原商標(biāo)圖樣使之更加有別于注冊商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)允許并鼓勵此種改變。
國家工商行政管理總局《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問題的通知》第3條規(guī)定，使用人“不得改變該服務(wù)商標(biāo)的圖形、文字、色彩、結(jié)構(gòu)、書寫方式等內(nèi)容，但以同他人注冊的服務(wù)商標(biāo)相區(qū)別為目的而進(jìn)行的改變除外”。
例如，在先使用人使用的商標(biāo)為印刷體的“長城”，注冊商標(biāo)由手寫體“長城”兩字和“長城圖形”組合而成，如果在先使用人將其商標(biāo)“長城”字體做接近于注冊商標(biāo)字體的改變，或者加上“長城圖形”，就屬于不正當(dāng)使用，應(yīng)當(dāng)予以禁止。
2、在先使用權(quán)的行使方式
中國臺灣地區(qū)商標(biāo)法第23條第二款規(guī)定，“商標(biāo)專用權(quán)人并得要求其附加適當(dāng)之區(qū)別標(biāo)示”?！度毡旧虡?biāo)法》第32條第二款也有類似的規(guī)定，日本學(xué)者將商標(biāo)注冊人的此項權(quán)利稱為“附以防止混淆的標(biāo)志的請求權(quán)”，而且根據(jù)《日本商標(biāo)法》。第32條的規(guī)定，此項請求權(quán)的主體還包括注冊商標(biāo)的獨占許可使用人。《美國商標(biāo)法》也規(guī)定專利商標(biāo)局長在準(zhǔn)予并存注冊的同時規(guī)定各商標(biāo)所有人使用其注冊商標(biāo)的方式、地點或者有關(guān)商品的條件和限制。
中國國家工商行政管理總局《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問題的通知》第6條第三款規(guī)定：“繼續(xù)使用與注冊人的使用發(fā)生實際混淆，造成消費者誤認(rèn)的，繼續(xù)使用人應(yīng)當(dāng)在使用服務(wù)商標(biāo)時，增加地理名稱標(biāo)志，以便于與注冊人使用的服務(wù)商標(biāo)相區(qū)別”。
為了保護(hù)消費者利益，防止消費者發(fā)生商品或者服務(wù)來源的混淆，商標(biāo)注冊人有權(quán)要求在先使用人在使用其商標(biāo)時，加上適當(dāng)?shù)臉?biāo)示以有別于注冊商標(biāo)。如果不能加上適當(dāng)標(biāo)示，在先使用人不得繼續(xù)使用其商標(biāo)。
3、在先使用權(quán)的移轉(zhuǎn)
商標(biāo)在先使用權(quán)制度是對在先使用商標(biāo)和注冊商標(biāo)既存狀態(tài)的一種維護(hù)，如果允許在先使用權(quán)人授權(quán)或者單獨轉(zhuǎn)讓其使用權(quán)則會破壞此種既存狀態(tài)，也會改變先使用權(quán)人和商標(biāo)注冊人之間的競爭關(guān)系，不適當(dāng)?shù)赜绊懽陨虡?biāo)專用權(quán)的行使。
例如，在先使用權(quán)的許可可能會影響注冊商標(biāo)專用權(quán)的許可。因此，國家工商行政管理總局《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問題的通知》第3條規(guī)定使用人“不得將服務(wù)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用”，即原則上在先使用人不得將其商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。
4、關(guān)于商標(biāo)在先使用權(quán)的地域限制
國家工商行政管理總局《關(guān)于服務(wù)商標(biāo)繼續(xù)使用問題的通知》第3條規(guī)定使用人“不得擴大該服務(wù)商標(biāo)的使用地域”。在商標(biāo)法修訂過程中，也曾設(shè)有商標(biāo)在先使用權(quán)條款并規(guī)定有地域限制。商標(biāo)在先使用權(quán)作為侵害商標(biāo)權(quán)的抗辨事由，其功能主要在于對抗商標(biāo)注冊人的侵權(quán)請求。
在先使用人繼續(xù)使用其商標(biāo)以加上適當(dāng)標(biāo)示為條件，從而與注冊商標(biāo)形成區(qū)分，避免消費者的混淆。只要滿足這一區(qū)分要求，就不會損害商標(biāo)注冊人的利益。因此，不宜限定在先使用人繼續(xù)使用其商標(biāo)的地域范圍。
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