公司設(shè)立的風(fēng)險防范方法有哪些
公司設(shè)立的風(fēng)險防范方法有哪些
公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立的風(fēng)險你知道多少?下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹公司設(shè)立風(fēng)險的相關(guān)法律知識。
公司設(shè)立的風(fēng)險防范方法
公司在設(shè)立階段常見的風(fēng)險有以下兩個方面：
一、公司出資問題引發(fā)的法律風(fēng)險;
二、公司設(shè)立協(xié)議引發(fā)的法律風(fēng)險。
公司設(shè)立的風(fēng)險防范方法有哪些
一、出資問題帶來的法律風(fēng)險及防范
出資問題包括：虛假出資、抽逃出資、評估不實(shí)、出資財(cái)產(chǎn)權(quán)利瑕疵引發(fā)的法律風(fēng)險。這之中最容易出現(xiàn)問題的是抽逃出資，抽逃出資是指出資人在公司成立后，將其所交納的出資額暗中抽逃撤回，但其仍保留股東身份和原有的出資份額。
對于這種行為，可報相關(guān)機(jī)關(guān)審查，一經(jīng)查實(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，最高可被判處5年有期徒刑，同時可以并處虛假出資額或者抽逃出資額10%的罰金。但是這對公司的運(yùn)行肯定會有一定程度的影響，對公司而言，人和遠(yuǎn)比資和重要，所以在考慮與他人共同設(shè)立公司時，應(yīng)該著重考慮人和。
二、公司設(shè)立協(xié)議帶來的法律風(fēng)險及防范
作為公司章程的母版的公司設(shè)立協(xié)議，是指發(fā)起人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議。
由于公司設(shè)立協(xié)議從本質(zhì)上隸屬民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的行為，對出資人而言都是違約行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。在公司不能依法成立的情形下，設(shè)立協(xié)議顯得格外重要。
同時，由于設(shè)立公司協(xié)議作為公司章程的一個母版，決定著章程的內(nèi)容。因此，簽訂和完善公司設(shè)立協(xié)議意義重大。在設(shè)立公司協(xié)議時，應(yīng)該有書面的設(shè)立協(xié)議并保證設(shè)立協(xié)議的合理性。
然而，設(shè)立協(xié)議中保密條款缺失引發(fā)的法律風(fēng)險是是值得重視的，一般人認(rèn)為商業(yè)秘密主要限于公司運(yùn)營中掌握的專利技術(shù)、技術(shù)信息及客戶資源等可以為公司帶來收益的技術(shù)或信息。
但是，實(shí)際上，現(xiàn)在的商業(yè)秘密攻守戰(zhàn)無處不在，而對于一些具有特定專利技術(shù)、技術(shù)秘密、或者具有特殊經(jīng)營方法或者服務(wù)理念的公司，在公司設(shè)立之初的保密問題就應(yīng)當(dāng)作為頭等大事進(jìn)行防控和控制。
因?yàn)檫@些信息一旦被他人惡意利用，很有可能被復(fù)制或整體抄襲，致使公司在本行業(yè)的領(lǐng)先優(yōu)勢或者獨(dú)特優(yōu)勢被淡化，對未來公司造成難以估量的損失，情況嚴(yán)重的，很有可能將公司扼殺在設(shè)立之中。
所以，在公司設(shè)立之初，就應(yīng)該在公司章程中明確規(guī)定對于公司的保密條款及其法律責(zé)任，如若違反，其懲罰力度及方式。
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公司設(shè)立方式
公司設(shè)立的方式基本為兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。
發(fā)起設(shè)立又稱“同時設(shè)立”、“單純設(shè)立”等，是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認(rèn)購而設(shè)立公司的方式。有限責(zé)任公司只能采取發(fā)起設(shè)立的方式，由全體股東出資設(shè)立。股份公司也可以采用發(fā)起設(shè)立的方式。中國公司法第78條明確規(guī)定，股份有限公司可采取發(fā)起設(shè)立的方式，也可以采取募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立在程序上較為簡便。
募集設(shè)立又稱“漸次設(shè)立”或“復(fù)雜設(shè)立”，是指發(fā)起人只認(rèn)購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對外募集而設(shè)立公司的方式。
中國公司法第78條第3款規(guī)定：“募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。”所以，募集設(shè)立既可以是通過向社會公開發(fā)行股票的方式設(shè)立，也可以是不發(fā)行股票而只向特定對象募集而設(shè)立。這種方式只為股份有限公司設(shè)立之方式。
由于募集設(shè)立的股份有限公司資本規(guī)模較大，涉及眾多投資者的利益，故各國公司法均對其設(shè)立程序嚴(yán)格限制。如為防止發(fā)起人完全憑借他人資本設(shè)立公司，損害一般投資者的利益，各國大都規(guī)定了發(fā)起人認(rèn)購的股份在公司股本總數(shù)中應(yīng)占的比例。中國的規(guī)定比例是35%。
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