常見的解雇錯(cuò)誤有哪些(2)

時(shí)間：2016-05-04 09:34:15 煒杭741由分享

　　錯(cuò)誤六：女職工“三期”內(nèi)一概不能解雇

　　勞動(dòng)合同法第42條規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同：…(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，注意：這里沒有規(guī)定不能依據(jù)第39條解除合同。

　　也就是說，如果女職工有勞動(dòng)合同法第39條情形之一，雖在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)，用人單位仍可依法解除勞動(dòng)合同：

　　1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;

　　2)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;

　　3)嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;

　　4)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;

　　5)有欺詐、脅迫或乘人之危之行為致使勞動(dòng)合同無效的;

　　6)被依法追究刑事責(zé)任的。因此，孕期、產(chǎn)期、哺乳期并不是女職工的護(hù)身符，在符合法定情形下，用人單位仍可解除勞動(dòng)合同。

　　【實(shí)操要點(diǎn)】三期內(nèi)要解除合同需有女職工存在嚴(yán)重過錯(cuò)的充分證據(jù)，充分證據(jù)，充分證據(jù)!

　　錯(cuò)誤七：工資越高，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金也越高

　　不一定。勞動(dòng)合同法第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算;不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。也就是說，當(dāng)勞動(dòng)者的工資高于社平工資3倍的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金已經(jīng)封頂，工資再高經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額也不會(huì)再增加。

　　【實(shí)操要點(diǎn)】這個(gè)3倍封頂規(guī)則對用人單位與某些高收入者達(dá)成協(xié)商解除非常有利。有些用人單位以不3倍封頂計(jì)算和員工談協(xié)商解除，同時(shí)告知如果單方解除的法定計(jì)算方法。

　　錯(cuò)誤八：規(guī)章制度中規(guī)定了可解雇的情形就能解雇

　　即使規(guī)章制度中對違紀(jì)行為規(guī)定得再完善，如果規(guī)章制度的制定未履行民主程序及公示，即未經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，及與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商，未向勞動(dòng)者公示，基于該規(guī)章制度的解雇行為仍可被認(rèn)定為違法。

　　【實(shí)操要點(diǎn)】民主程序很重要，但公示更重要，最重要的是能夠舉證證明已履行民主程序和公示。

　　錯(cuò)誤九：解雇前不通知工會(huì)也無妨

　　勞動(dòng)合同法第四十三條規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。最高法院勞動(dòng)爭議司法解釋四對此進(jìn)行明確，未通知工會(huì)屬違法解雇行為。

　　【實(shí)操要點(diǎn)】單位沒有工會(huì)怎么通知?從實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)看，多數(shù)地區(qū)的做法是沒有工會(huì)就可以不通知，但江蘇的童鞋注意需通知企業(yè)所在地工會(huì)。

　　錯(cuò)誤十：考核排在末位就可直接解雇

　　必須糾正一個(gè)誤區(qū)，考核末位并不等同于不能勝任工作。最高人民法院審判委員會(huì)討論通過、2013年11月8日發(fā)布的18號(hào)指導(dǎo)案例中裁判要點(diǎn)明確：勞動(dòng)者在用人單位等級考核中居于末位等次，不等同于“不能勝任工作”，不符合單方解除勞動(dòng)合同的法定條件，用人單位不能據(jù)此單方解除勞動(dòng)合同。如果用人單位強(qiáng)行解除，顯然屬違法解雇行為。

　　【實(shí)操要點(diǎn)】如果非得要“淘汰”，需要按照勞動(dòng)合同法第40條不能勝任工作解雇的流程進(jìn)行操作。

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　　解雇的主要內(nèi)容

　　概念

　　解雇指員工與組織的雇傭關(guān)系的非自愿性終止。

　　解雇原因

　?、?工作績效不合要求、行為不當(dāng)、違反規(guī)定、業(yè)務(wù)水平不合格、不服從等員工個(gè)人方面的原因。

　?、?不服從。這時(shí)常是解雇的原因，雖然它比其他解雇原因更難證明。

　　不服從的表現(xiàn)

　　直接蔑視上級的權(quán)威。

　　完全不服從或拒絕遵照上級的命令，尤其是當(dāng)著其他人的面。

　　故意蔑視明確規(guī)定的組織政策、規(guī)章和程序。