外資企業(yè)新三板掛牌有哪些常見問題(2)
外資企業(yè)新三板掛牌有哪些常見問題
問題四:外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司應(yīng)符合哪些條件
回答:
一、對(duì)發(fā)起人要求
以發(fā)起方式設(shè)立的公司,除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外,其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國股東。
二、對(duì)投資產(chǎn)業(yè)的要求
應(yīng)符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定,如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2015年修訂)》。
三、審批權(quán)限的規(guī)定
限額(《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類1億美元,限制類5000萬美元)以下(轉(zhuǎn)制企業(yè)以評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算)外商投資股份公司的設(shè)立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更),由省級(jí)商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批,但涉及外商投資有專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的,仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審核。
四、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。
五、港澳臺(tái)在大陸投資的規(guī)定
香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人,在大陸投資設(shè)立公司的,準(zhǔn)用《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。
問題五:外商投資企業(yè)改制為股份有限公司,其注冊(cè)資本是否一定要達(dá)到人民幣3千萬元?
回答:《公司法(2013年修訂)》規(guī)定,外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法,但作為上位法及新法,其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3千萬元。而且《公司法(2013年修訂)》規(guī)定能對(duì)注冊(cè)資本最低限額另行規(guī)定的,只能是法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定。
《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號(hào))規(guī)定,除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外,取消公司最低注冊(cè)資本的限制。
因此,除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對(duì)特定行業(yè)注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外,外商投資企業(yè)改制為股份有限公司,其注冊(cè)資本無須一定要達(dá)到人民幣3千萬元。
問題六:外商投資企業(yè)改制為股份有限公司,其外資股東持股比例一定要達(dá)到25%?
回答:2002年12月30日,對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部協(xié)同國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》(以下簡稱“通知”),該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份;但該通知中的第三條規(guī)定,是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在,只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。
《公司法(2013年修訂)》規(guī)定,外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用公司法,但作為上位法及新法,其并未強(qiáng)制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份。
《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號(hào))規(guī)定,認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限由外商投資企業(yè)投資者(股東、發(fā)起人)自主約定,并在合營(合作)合同、公司章程中載明。各級(jí)商務(wù)主管部門應(yīng)在批復(fù)中對(duì)上述內(nèi)容予以明確。
因此,外商投資企業(yè)改制為股份有限公司,其外資股東持股比例無須一定要達(dá)到25%。
問題七:外商投資企業(yè)改制為股份有限公司,是否需要發(fā)行新股前三年必須盈利?
2014年6月24日商務(wù)部辦公廳《關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》(商辦資函[2014]516號(hào)),提到2005年修訂的《公司法》則取消了公司發(fā)行新股必須最近3年連續(xù)盈利、申請(qǐng)股票上市必須最近3年連續(xù)盈利等條件。近期,部分地方商務(wù)主管部門來函咨詢:中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司,是否仍需符合最近連續(xù)3年盈利的規(guī)定。
經(jīng)研究,現(xiàn)就有關(guān)問題作出如下說明:中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司,審批機(jī)關(guān)可依《公司法》執(zhí)行,無需再要求“應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。
因此,外商投資企業(yè)改制為股份有限公司,無需發(fā)行新股前三年必須盈利。
問題八:如何理解外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期
回答:2005年修正的《公司法》第一百四十二條、2013年修正的《公司法》第一百四十一條規(guī)定,發(fā)起人持有的股份有限公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;股份有限公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
2014年6月24日,商務(wù)部辦公廳發(fā)布了《關(guān)于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關(guān)問題的函》(商辦資函[2014]516號(hào)),說明了中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司,審批機(jī)關(guān)可依《公司法》執(zhí)行,無需再要求“應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。
從該函的精神可以知道,商務(wù)部對(duì)暫行規(guī)定與作為新法和上位法《公司法》規(guī)定相沖突時(shí),也堅(jiān)持適用新法先于舊法、上位法先于下位法的原則。
《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》(2008年版),其第五部分第六條第(二)項(xiàng)“現(xiàn)行有關(guān)外資規(guī)定與《公司法》不一致的處理原則”中規(guī)定,《公司法》有明確規(guī)定的,適用于《公司法》;《公司法》沒有明確規(guī)定的,仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。
如,公司法對(duì)有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本的要求(3萬元人民幣),股份公司設(shè)立人數(shù)最低兩人要求、最低注冊(cè)資本500萬元人民幣、分立合并減資45天一次性公告(從公司董事會(huì)決議之日起即可刊登公告,不用等商務(wù)部門的原則性批復(fù))等。
因此,關(guān)于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應(yīng)按照《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》的規(guī)定辦理。
問題九:外商投資股份有限公司中外資股東的股票及其限售、交易等可否在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記
回答:《中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)登記結(jié)算業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》第十五條規(guī)定“申請(qǐng)掛牌公司在獲得全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司(以下簡稱“全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司”)同意掛牌的審查意見及中國證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)文件后,應(yīng)向本公司申請(qǐng)辦理全部股份的集中登記”。
第二十條規(guī)定“本公司依據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)成交轉(zhuǎn)讓的交收結(jié)果,辦理全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)成交轉(zhuǎn)讓的過戶登記”。
第三十條規(guī)定“本公司根據(jù)掛牌公司的申報(bào)和全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的確認(rèn)辦理掛牌公司股份的限售或解除限售的登記”。
因此,外商投資股份有限公司中外資股東的股票及其限售、交易等均應(yīng)在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記。
問題十:是否有外商投資企業(yè)赴新三板掛牌的案例
回答:**有限公司于2013年獲得上海市**委員會(huì)《市商務(wù)委關(guān)于同意**有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》(編號(hào):滬商外資批[2013]**號(hào)),同意**有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“**股份有限公司”,隨后**股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè)。
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外資企業(yè)的種類
外資企業(yè)是一個(gè)總的概念,包括所有含有外資成分的企業(yè)。依照外商在企業(yè)注冊(cè)資本和資產(chǎn)中所占股份和份額的比例不同,以及其他法律特征的不同,
1.中外合資經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是:外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的比例有法定要求;企業(yè)采取有限責(zé)任公司的組織形式。故此種合營稱為股權(quán)式合營。
2.中外合作經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是:外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的份無強(qiáng)制性要求;企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤分配、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)方式。故此種合營稱為契約式合營。
3.外資企業(yè)。其主要法律特征是:企業(yè)全部資本均為外商擁有。
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