強(qiáng)制清算與自行清算的程序
強(qiáng)制清算是指公司因違法行為被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉而進(jìn)行的清算，或因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被法院宣布破產(chǎn)而進(jìn)行的清算。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你介紹自行清算跟強(qiáng)制清算的相關(guān)法律知識。
強(qiáng)制清算與自行清算
在公司清算的制度安排上，有兩種方案可供選擇：
一是股東自覺清算;
二是司法介入公司清算。
強(qiáng)制清算與自行清算的程序
其中實(shí)踐中比較多見的是前者---自行清算的程序，包含：
1、清算公司財(cái)產(chǎn)、制訂清算方案
(1)調(diào)查和清理公司財(cái)產(chǎn)。清算組在催告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)調(diào)查和清理公司的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)債權(quán)人的申請和調(diào)查清理的情況編制公司資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單和債權(quán)、債務(wù)目錄。應(yīng)當(dāng)指出的是，清算組在編制資產(chǎn)負(fù)債表時(shí)，不得將公司財(cái)產(chǎn)價(jià)值低估。
(2)制訂清算方案。編制公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告之后，清算組應(yīng)當(dāng)制訂清算方案，提出收取債權(quán)和清償債務(wù)的具體安排。
(3)提交股東會通過或者報(bào)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。清算方案是公司清算的總方案。因此，股份有限公司的清算組應(yīng)將清算方案提交股東大會通過。但是，有限責(zé)任公司的清算組成員是由股東組成的，所以，無須提交股東會另行通過。將清算方案提交有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)的規(guī)定，適用于因違法而解散的清算公司。
(4)另外，如果公司清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，清算組有責(zé)任立即向有管轄權(quán)的人民法院申請宣告破產(chǎn)。經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交人民法院。
2、了結(jié)公司債權(quán)、債務(wù)
(1)處理公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動。但是，公司清算組為了清算的目的，有權(quán)處理公司尚未了結(jié)的業(yè)務(wù)。
(2)收取公司債權(quán)。清算組應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司債務(wù)人要求清償已經(jīng)到期的公司債權(quán)。對于未到期的公司債權(quán)，應(yīng)當(dāng)盡可能要求債務(wù)人提前清償，如果債務(wù)人不同意提前清償?shù)?，清算組可以通過轉(zhuǎn)讓債權(quán)等方法變相清償。
(3)清償公司債務(wù)。公司清算組通過清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單之后，確認(rèn)公司現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)大于所欠債務(wù)，并且足以償還公司全部債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法定的順序向債權(quán)人清償債務(wù)。首先，應(yīng)當(dāng)支付公司清算費(fèi)用，包括公司財(cái)產(chǎn)的評估、保管、變賣和分配等所需的費(fèi)用，公告費(fèi)用，清算組成員的報(bào)酬，委托注冊會計(jì)師、律師的費(fèi)用，以及訴訟費(fèi)用等;其次，支付職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用;再次，繳納所欠稅款;最后是償還其他公司債務(wù)。在清償公司債務(wù)時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
第一，償還公司債務(wù)，一向沒有嚴(yán)格先后、順序之分，但是，公司財(cái)產(chǎn)必須能夠清償公司債務(wù);
第二，在催告?zhèn)g(shù)人申報(bào)的期限屆滿前，公司一般不得先行清償債務(wù);
第三，在公司清償全部公司債務(wù)前，不得向公司股東分配公司財(cái)產(chǎn)。
3、分配公司剩余財(cái)產(chǎn)
公司清償了全部公司債務(wù)之后，如果公司財(cái)產(chǎn)還有剩余的，清算組才能夠?qū)⒐臼Ｓ嘭?cái)產(chǎn)分配給股東。根據(jù)《公司法》第195條規(guī)定，有限責(zé)任公司按照各股東的出資比例進(jìn)行分配;股份有限公司按照各股東持有的股份比例進(jìn)行分配。取得公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)，是公司股東自益權(quán)的一項(xiàng)重要內(nèi)容，是公司股東的基本權(quán)利。在分配方式上可采取貨幣分配、實(shí)物分配或者作價(jià)分配等形式，其基本要求是：既最大限度保護(hù)股東的權(quán)益，又體現(xiàn)出平等和公平分配原則。物分配或者作價(jià)分配等形式，其基本要求是：既最大限度保護(hù)股東的權(quán)益，又體現(xiàn)出平等和公平分配原則。
因此，在制度安排上，股東自覺清算應(yīng)為首選，同時(shí)加強(qiáng)對其行政監(jiān)督管理，其次才是司法介入，即公司未自行清算的，基于對有關(guān)權(quán)利人利益保護(hù)以及社會經(jīng)濟(jì)秩序維護(hù)的考慮，公司法賦予了債權(quán)人向法院申請強(qiáng)制清算的權(quán)利。司法對于公司內(nèi)部關(guān)系的干預(yù)遵循的規(guī)則主要是公司自治規(guī)則和“窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)”。 故而，公司清算也應(yīng)理順自行清算與強(qiáng)制清算之間的關(guān)系，即同樣應(yīng)遵循公司自治原則和“窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)”原則，以自行清算為主，強(qiáng)制清算作為補(bǔ)充。
因此，在完善公司清算的法律制度時(shí)必須從如何鼓勵、促使清算義務(wù)人自行清算為目的，而不應(yīng)過于依賴強(qiáng)制清算制度。對強(qiáng)制清算的啟動要慎重，在啟動前要嚴(yán)格審查，啟動程序必須予以規(guī)范。同時(shí)，有必要完善強(qiáng)制清算程序。
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強(qiáng)制清算的情形：
根據(jù)公司法司法解釋規(guī)定，債權(quán)人和股東在以下情況下可以申請法院指定清算組進(jìn)行清算：
(1) 公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;
(2) 雖然成立清算組但故意拖延清算的;
(3) 違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。
強(qiáng)制清算的特點(diǎn)：
(1) 申請人：債權(quán)人/股東
根據(jù)《公司法》司法解釋規(guī)定，在上述清算情形出現(xiàn)后即意味著自行清算到強(qiáng)制清算的轉(zhuǎn)換，此種情況下，債權(quán)人如未提起清算申請，股東也可以向法院申請，將強(qiáng)制清算的申請主體擴(kuò)大到股東。
(2) 法院指定清算組，清算方案經(jīng)法院確認(rèn)后執(zhí)行;
在強(qiáng)制清算程序中法院介入的程度比破產(chǎn)清算而言相對有限，法院在強(qiáng)制清算中主要職責(zé)包括指定和更換清算組成員、確認(rèn)清算方案和清算報(bào)告、決定是否延長清算期限、裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。但應(yīng)當(dāng)注意的是，公司清算案件中法院的職責(zé)并不僅是指定完清算組成員，而是監(jiān)督整個(gè)清算程序、裁定終結(jié)清算程序后，案件才算審結(jié)。
(3) 清償債務(wù)方面，引入?yún)f(xié)商機(jī)制
清償公司財(cái)產(chǎn)無法清償債務(wù)時(shí)不必然進(jìn)入破產(chǎn)程序，即，如果公司清算中出現(xiàn)破產(chǎn)原因時(shí)，債權(quán)人能夠基于意思自治自行協(xié)商通過債務(wù)清償方案，則無必要當(dāng)然進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，只有債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，才進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，從而提高了清算效率，節(jié)約經(jīng)濟(jì)成本。
(4) 法院裁定終結(jié)清算程序后，憑裁定辦理注銷手續(xù)。
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