公司設立的過程中會遇到哪些法律問題?常見的問題有哪些?設立公司應該注意哪些法律問題?下面由學習啦小編為你整理相關(guān)的資料。

　　一、公司成立前合同之效力與責任

　　公司法第七條規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。在公司成立前，發(fā)起人有可能甚至有必要以“公司”的名義與第三方進行交易并簽訂合同，如認繳合同、買賣合同、勞務合同、租賃合同、借款合同等(公司成立前合同)。與此有關(guān)的法律問題是：如果公司后來沒有成立或成立后不履行合同，公司成立前合同是否有效?誰應當對其所引起的債務負責?

　　首先，應認定合同有效。理由是：從發(fā)起人和公司角度說，商場如戰(zhàn)場，必須抓住機遇，但公司設立需要一個過程。在這個過程中，發(fā)起人往往需要以公司的名義與第三方進行交易并簽訂合同，以落實各項準備工作。從第三方角度說，他們往往更愿意甚至只能同公司而不是發(fā)起人進行交易并簽訂合同。因此，為了促進公司發(fā)展，保護交易安全，應當認定依法簽訂的上述合同有效。

　　其次，由于簽訂合同時公司尚未成立，一般來說，發(fā)起人應當對其所引起的債務負責。但在一定條件下，公司也有可能對合同債務負責。具體分析如下：

　　1.發(fā)起人的責任。一般來說，如果公司后來沒有成立，或者成立后不履行合同，除非當事人明確約定發(fā)起人不對公司成立前合同所引起的債務負責，發(fā)起人就應當對合同債務負責。在公司成立后，如果發(fā)起人、公司和第三方達成協(xié)議，公司取代發(fā)起人成為合同當事人，那么，發(fā)起人就不應當對合同債務負責。在這種情況下，合同當事人發(fā)生了變更。

　　2.公司的責任。一般來說，公司不應當對公司成立前合同所引起的債務負責。在公司成立后，如果公司采納了上述合同，公司就應當與發(fā)起人對其所引起的債務負連帶責任。自承諾之日起，公司成為合同當事人，當然應當履行義務。承諾可以是明確的，如董事會通過決議追認;也可以是隱含的，如公司在沒有表示異議的情況下接受合同所帶來的利益。

　　二、公司成立前發(fā)起人之信托責任

　　公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠誠義務與勤勉義務。在公司設立過程中，發(fā)起人實際上行使經(jīng)營管理職責，并且往往需要以“公司”的名義與第三方或者以個人名義與“公司”進行交易。為了規(guī)范發(fā)起人的行為，保護公司的利益，公司法應當規(guī)定，在公司設立期間，發(fā)起人對其他發(fā)起人和公司負有信托責任。公司成立前發(fā)起人之信托責任類似于公司成立后董事、高級職員以及控股股東對公司及其他股東的信托責任。

　　在實務中，有必要嚴格規(guī)范公司成立前發(fā)起人及其關(guān)系人與公司所進行的關(guān)聯(lián)交易(公司成立前之關(guān)聯(lián)交易)，如發(fā)起人向公司提供資金、貨物、服務，出租房屋、廠房、設備，等等。由于這類交易發(fā)生在發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間，它們也被稱為自我交易。由于發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間存在著利益沖突，這類交易也被稱為利益沖突交易。除利益不一致外，發(fā)起人及其關(guān)系人與公司之間往往還存在著信息不對稱。在這種情況下，發(fā)起人及其關(guān)系人就有可能利用信息優(yōu)勢損害公司利益、謀求個人利益。

　　然而，與公司成立后之關(guān)聯(lián)交易類似，公司成立前之關(guān)聯(lián)交易既有可能損害公司利益，也有可能不損害公司利益，甚至有可能促進公司利益。因此，在這個問題上，不宜采納本身違法規(guī)則，而宜采納披露、批準或追認、公平規(guī)則。具體來說，在與公司進行交易前，發(fā)起人應當向其他發(fā)起人披露與交易有關(guān)的事項，特別是發(fā)起人及其關(guān)系人在交易中的利害關(guān)系，并取得無利害關(guān)系的多數(shù)發(fā)起人的批準;或者在公司成立后向董事會披露上述信息并取得無利害關(guān)系的多數(shù)董事的追認。如果發(fā)起人沒有履行上述義務，董事會就有權(quán)依法撤銷合同，并要求發(fā)起人及其關(guān)系人返還不當?shù)美?，除非發(fā)起人及其關(guān)系人能夠證明交易是公平的。

　　如何認定公司成立前之關(guān)聯(lián)交易中的不當?shù)美?應當具體問題具體分析。以買賣合同為例，某甲以50萬元的價格購買房屋。十年后，他成為發(fā)起人，并以100萬元的價格將該房屋出售給“公司”。如果此時該房屋的市場價格是100萬元，就不存在不當?shù)美?。然而，如果發(fā)起人及其關(guān)系人在成為發(fā)起人之后才取得了其所出售給“公司”的財產(chǎn)，在認定不當?shù)美麜r，就應當計算“公司”所支付的價格與發(fā)起人購買房屋時所支付的價格之間的差額。舉例來說，在成為發(fā)起人之后，某乙以50萬元的價格購買房屋，然后以100萬元的價格出售給公司。在這種情況下，發(fā)起人就獲得了50萬元的不當?shù)美?/p>

　　三、公司設立瑕疵之法律后果

　　從法理上講，只有符合法定程序，公司才能有效設立。公司有效設立的法律后果是，股東對公司債務承擔有限責任。公司設立瑕疵則意味著，公司設立不符合法定程序，從而不能有效設立公司。在這種情況下，發(fā)起人就應當以個人財產(chǎn)對“公司”的債務負責。

　　在我國，一些理論與實際工作者主張借鑒美國公司法的公司設立瑕疵說，在一定條件下免除發(fā)起人對設立瑕疵“公司”債務的連帶責任。其目的是保護善意發(fā)起人的合法權(quán)益，并防止有關(guān)當事人惡意逃避合同義務。

　　根據(jù)美國公司法，即使公司設立不完全符合法定程序，發(fā)起人仍有可能受到有限責任制度的保護。具體來說，根據(jù)事實上的公司(相對于法律上的公司而言)說，如果符合一定的條件，一個企業(yè)可以被視為一個公司，即使該企業(yè)并未取得法律上的公司地位。這些條件包括：(1)有與公司有效設立有關(guān)的法律(如成文公司法);(2)有遵守上述法律的誠信努力(如提交公司注冊證書、交納登記費);(3)企業(yè)實際行使了公司的特權(quán)(如以公司的名義從事經(jīng)營活動)。

　　事實上的公司說主要是為了保護善意發(fā)起人的利益。但由于現(xiàn)代公司法極大簡化了公司設立程序，此說的作用已經(jīng)非常有限?，F(xiàn)在，美國許多州成文公司法明確規(guī)定，公司注冊證書的登記是公司設立的結(jié)論性證據(jù)。不過，如果發(fā)起人向政府提交了適當?shù)墓咀宰C書，而政府在沒有異議的情況下沒有進行登記，企業(yè)仍有可能成為事實上的公司。

　　此外，根據(jù)禁止反言公司說，如果一個人將一個企業(yè)按照一個公司來對待，那么，他以后將被禁止否認該企業(yè)是一個公司。禁止反言公司說主要是為了防止各方當事人惡意逃避合同義務。它既適用于對“公司”負有債務的外部人，也適用于對外部人負有債務的“公司”。由于類似的原因，現(xiàn)在，美國有些州已經(jīng)明確廢除了禁止反言公司說。

　　鑒于我國公司法已經(jīng)大大簡化了公司設立程序，并且對善意當事人與惡意當事人的認定有一定的困難，似乎沒有必要采納上述公司設立瑕疵說。這樣更有利于規(guī)范公司設立行為，并降低其法律后果的不確定性。不過，如果公司設立瑕疵是公司登記管理機關(guān)的過錯所引起的，就應當承認企業(yè)的法人地位，并允許發(fā)起人采取相應的補救措施。