不卡AV在线|网页在线观看无码高清|亚洲国产亚洲国产|国产伦精品一区二区三区免费视频

學(xué)習(xí)啦>論文大全>畢業(yè)論文>法學(xué)論文>行政法>

簡析新公司法的一人公司制度論文

時間: 謝樺657 分享

  新《公司法》的重大變化之一就是將舊《公司法》嚴格法定資本制改為較為寬松的法定資本制,注冊資本的最低限額,除另有規(guī)定外,統(tǒng)一降為三萬元,同時實行認繳資本制。相對于普通公司,一人有限責(zé)任公司的規(guī)定則嚴格的多,實行的仍是嚴格的法定資本制,注冊資本也比設(shè)立普通公司要高,為10萬元,同時實行實繳資本制。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家精心準(zhǔn)備的:簡析新公司法的一人公司制度相關(guān)論文。僅供大家閱讀參考!

  簡析新公司法的一人公司制度全文如下:

  【摘要】

  2005 年10月27 日, 新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度,用完整的一節(jié)篇幅對一人公司制度進行了規(guī)定,為我國公司法制度上的一項重要創(chuàng)新。筆者試從新舊法條對比、法理分析、進步與不足幾個角度對我國公司法中的這一新制度進行粗淺的解讀。

  2005 年10月27 日, 新《公司法》正式頒布。該法首次明確確立了一人公司制度,用完整的一節(jié)篇幅對一人公司制度進行了規(guī)定。一人公司法律地位在新《公司法》上的確立,并不是說我國此前不存在這種公司,事實上,在我國經(jīng)濟生活中實質(zhì)上的一人公司是廣泛存在的。一人公司與傳統(tǒng)公司法人制度的沖突,使它在傳統(tǒng)公司法框架體系下很難得以規(guī)范,新《公司法》對此進行規(guī)定表明了我國學(xué)術(shù)界對公司法法理的突破。筆者不揣淺薄,試著對新《公司法》第一章第三節(jié)有關(guān)一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定進行簡要解讀:

  一、第58條:一人有限責(zé)任公司的概念

  新法第58條第二款規(guī)定:本法所稱一人有限責(zé)任公司,是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。這條規(guī)定從主體上確定了,在我國自然人和法人可以設(shè)立一人有限公司,并且只能設(shè)立有限責(zé)任公司而不能設(shè)立股份有限公司,這就在我國公司法上首次明確確立了一人公司制度,是我國公司法理論與實踐發(fā)展的重要成果。

  自我國第一部《公司法》在1993年12月頒布以來,一人公司問題無論在該法頒布前還是頒布后一直是法學(xué)界與立法界爭論不休的問題。一人公司否定論者恪守公司的社團性,認為公司成員的多數(shù)性是公司作為團體與其它個人商業(yè)組織進行區(qū)別的基本特征,否則,公司將無以為社團,其團體人格也將失去載體和基礎(chǔ)。然而,社會客觀事實并不總是依循人們的精心設(shè)計而發(fā)展的。許多公司,特別是人數(shù)較少的有限責(zé)任公司,在成立之后由于股東死亡或退出等原因,公司成為了事實上的一人公司。而且在目前我國經(jīng)濟生活中傳統(tǒng)意義上的公司只占很小一部分,一人公司占絕大部分[1],這種情況下《公司法》若撇開多數(shù),只管少數(shù),將大大削弱其立法目的和功能。

  從法理上看,公司的社團性并不是其本質(zhì),也不是不可突破的?,F(xiàn)代西方公司法不再恪守公司的社團性,先是承認“實質(zhì)上的一人公司”,而后又允許設(shè)立“一人公司”,其理論依據(jù)在于,在有限責(zé)任的條件下,公司對債權(quán)人的責(zé)任與股東人數(shù)的多少并無直接關(guān)系;以股東人數(shù)作為公司取得獨立人格的法定條件,容易滋生發(fā)起人以虛設(shè)“稻草人”股東[2]來規(guī)避法律的現(xiàn)象。與其讓發(fā)起人虛設(shè)股東規(guī)避法律,不如將發(fā)起人設(shè)立的一人公司合法化更現(xiàn)實。當(dāng)然這還要同時通過相應(yīng)的制度和原則來彌補一人公司可能導(dǎo)致的不良后果。

  另外,一人公司只適用于有限責(zé)任公司這一種公司組織形式,不適應(yīng)于股份有限公司[3],這是因為股份有限公司具有很強的集資功能,能聚集社會大量分散資金形成規(guī)模效應(yīng)。投資者可通過股份有限公司的這個平臺,控制遠遠大于其自有資本的公眾資本,從而解決資金不足的難題。任何投資者都可以通過購買股票成為股份有限公司的股東,又使得股份有限公司具有了最廣泛的社會性。然而股份有限公司股東一旦單一化,其上述特點將蕩然無存。另外,在我國股份公司相對有限責(zé)任公司股本更大,如被不良用心者利用,將會給社會帶來諸多不穩(wěn)定因素。正因為如此,新公司法禁止設(shè)立一人股份有限公司

  所以此次在立法上全面承認一人公司的法律地位,并將其限定在有限責(zé)任公司范圍內(nèi),既是適應(yīng)客觀現(xiàn)實的需要,也順應(yīng)國際立法潮流,是一次明智的立法選擇。

  二、第59條:注冊資本及轉(zhuǎn)投資問題

  新《公司法》的重大變化之一就是將舊《公司法》嚴格法定資本制改為較為寬松的法定資本制[4],注冊資本的最低限額,除另有規(guī)定外,統(tǒng)一降為三萬元,同時實行認繳資本制。相對于普通公司,一人有限責(zé)任公司的規(guī)定則嚴格的多,實行的仍是嚴格的法定資本制,注冊資本也比設(shè)立普通公司要高,為10萬元,同時實行實繳資本制。立法者的本意可能是認為,相對于普通公司而言,債權(quán)人與一人有限公司進行交易時要冒更大的風(fēng)險,故而對一人有限公司進行嚴格規(guī)定,這樣有利于保障債權(quán)人的利益。

  但是事實上,這個目的是否能達到呢?從目前世界各國公司法的發(fā)展趨勢來看,大多拋棄了資本信用理念,而采納資產(chǎn)信用理念[5],資本只是公司注冊那一瞬間的公司資產(chǎn),此后,公司用來擔(dān)保債權(quán)的是公司的現(xiàn)存資產(chǎn),與原來的注冊資本基本上沒有什么關(guān)系了。而且,這一條規(guī)定從法理上來說,明顯是與新《公司法》第26條相抵觸的。筆者斗膽猜想,本條若非立法者的疏忽,那只能解釋為立法過程中新舊兩派法律理論妥協(xié)的結(jié)果了。

  本條第2款規(guī)定“一個自然人只能夠投資設(shè)立一個有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能設(shè)立新的有限責(zé)任公司”,這是為防止股東將其財產(chǎn)分成若干份,設(shè)立多個公司,用小量資本承擔(dān)較大風(fēng)險的投機活動,立法上禁止一個自然人再次成為另一有限公司的唯一股東,出現(xiàn)一人公司的連鎖機構(gòu),以防個人信用無限擴大。而對于同一法人能否舉辦復(fù)數(shù)一人公司,新《公司法》卻沒有規(guī)定。結(jié)合新《公司法》第15條的規(guī)定,該條刪除了舊《公司法》對公司轉(zhuǎn)投資的限制性規(guī)定,明確公司可以其他企業(yè)投資,只是不能成為被投資企業(yè)的連帶債務(wù)人。從這條規(guī)定我們可以看出,新法并未對法人設(shè)立一人公司的數(shù)量進行限制。

  三、第60條:一人有限責(zé)任公司的登記公示

  新法第60條規(guī)定:一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。這是因為相對于普通公司,與一人有限公司進行交易在某種程度上確實要冒多一點風(fēng)險。在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中,交易者一般通過兩種方式了解交易對方的信息:一是通過法定登記管理機關(guān),如工商登記、稅務(wù)登記等;二是通過各種媒體,如網(wǎng)絡(luò)、報紙、電視等。不可否認,公共管理機關(guān)的登記信息最為準(zhǔn)確,一人公司的公示制度無非是讓那些與一人公司從事交易活動者知曉,其交易的對象為一人公司,而明白其所涉及的交易風(fēng)險。

  在各種登記文件中,營業(yè)執(zhí)照是由公司懸掛于營業(yè)場所,交易者可以很明顯看到的文件,在其上進行公示有更有利于交易對方了解信息。本條美中不足的是只規(guī)定了設(shè)立中的一人公司要進行此項公示[6],卻沒有規(guī)定公司設(shè)立后由于股東死亡等原因?qū)е碌氖聦嵣系囊蝗斯疽窆荆@一點有待以后的司法解釋或法律修訂時解決。

  四、第61、62條:公司章程自治及股東決議

  新法第61條規(guī)定:一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。這是因為一人公司的股東只有一名,不具有團體性,沒有股東會,相應(yīng)的職能由該股東履行,所以規(guī)定公司章程由該股東制定。

  第62條規(guī)定了一人有限責(zé)任公司可以不設(shè)股東會,但卻沒有關(guān)于董事會和監(jiān)事會的規(guī)定。結(jié)合第58條第1款的規(guī)定,應(yīng)適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。由此,關(guān)于董事會可以適用新法第51條:股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。該條為授權(quán)性規(guī)定,并不強制一人公司必須設(shè)立董事會,但是根據(jù)第45條第1款,一人有限公司至少得有一名執(zhí)行董事[7],所以可以由該股東任執(zhí)行董事并兼任經(jīng)理。同樣的道理可以得出公司至少得有一名監(jiān)事的結(jié)論,但是第52條第4款規(guī)定:董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。同時不管國有還是非國有的公司,監(jiān)事中職工代表都不得低于三分之一,所以公司的監(jiān)事最有可能是公司的職工代表。

  第62條還規(guī)定了股東的重要決定應(yīng)采用書面形式。這是因為一人公司的股東只有一人,他隨時隨地做出的決定也就是公司的決定,若無此項規(guī)定,公司的許多行為將沒有記錄,出了問題之后,股東很容易造假,不利于保護債權(quán)人和其他利害關(guān)系人的利益。所以,采用書面形式,由股東簽名后置備于公司是較好的立法選擇。

  五、第63條:一人有限責(zé)任公司的財務(wù)報告

  第63條[8]是關(guān)于一人有限責(zé)任公司財務(wù)報告的編制義務(wù)和審計要求的規(guī)定。一人有限責(zé)任公司的唯一股東兼任執(zhí)行董事將會普遍存在,極易產(chǎn)生股東個人財產(chǎn)與公司財務(wù)管理上的混同。這就要求有嚴格的財務(wù)監(jiān)督或者審計制度,預(yù)防一人股東與其代表的公司在財產(chǎn)管理和責(zé)任分擔(dān)上的模糊不清。本法第165條對此有相同規(guī)定,本條的重復(fù)強調(diào)了一人公司的財務(wù)報告編制義務(wù)和審計要求,以規(guī)范一人公司的動作,保護一人公司債權(quán)人和其他利害關(guān)系人的利益。

  本條的不足之處,同時也是第165條的不足之處在于,沒有規(guī)定公司的財務(wù)會計報告是否可以置備公司,方便債權(quán)人及其他利益相關(guān)者查閱的問題。

  六、第64條:一人公司中的“法人人格否認制度”

  “法人人格否認制度”在英美法上被稱為“刺破公司面紗”。新《公司法》第20條[9]從宏觀上規(guī)定了法人人格否認制度,第64條[10]又從一人有限責(zé)任公司的角度對此進行了規(guī)定。公司作為法人,具有獨立的人格,其實質(zhì)內(nèi)容有二:一是財產(chǎn)獨立;二是責(zé)任獨立。其中,財產(chǎn)獨立是責(zé)任獨立的前提和基礎(chǔ)條件。公司的責(zé)任獨立包含兩層含義:一是公司的獨立責(zé)任,即公司以其全部資產(chǎn)獨立地對公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任;二是股東的有限責(zé)任,即股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任可說是公司制度的基礎(chǔ)和核心,對經(jīng)濟的發(fā)展曾起過巨大的促進作用。但是,這一制度也存在著極大的局限性,其主要的弊端就是對債權(quán)人的利益保護不足。一人公司之所以受到攻擊的重要原因之一,就在于一人公司更容易損害債權(quán)人的利益。鑒于一人公司只有一名股東,監(jiān)督和制約機制較為薄弱,如果股東濫用其有限責(zé)任,將個人財產(chǎn)和公司財產(chǎn)混同,股東應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任,當(dāng)然股東能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的除外。

  與新法第20條相比,一人公司中股東的責(zé)任更大。在第20條中,鑒于列舉濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的具體行為較為困難,新《公司法》只對此作了原則性的規(guī)定,至于具體的認定則有待司法解釋及實踐的解決,表明了立法者的謹慎態(tài)度。而第64條則規(guī)定了股東的舉證責(zé)任,股東若不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己的財產(chǎn),則要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)民法基本原理,連帶責(zé)任主要可以分為兩種,一是共同責(zé)任,二是補充責(zé)任,雖然立法未有明示,但是從立法目的上看股東應(yīng)承擔(dān)共同責(zé)任,即唯一股東與公司共同承擔(dān)責(zé)任,公司債權(quán)人得就其二者擇其一求償或連帶求償。

  作為新《公司法》的眾多亮點之一,一人公司制度的確立讓我們有耳目一新之感。這一適應(yīng)世界立法潮流同時也符合我國國情的立法創(chuàng)新將會在擴大就業(yè),繁榮市場,促進經(jīng)濟健康發(fā)展,增強我國經(jīng)濟實力等方面起到重要作用。當(dāng)然,作為新生事物,一人公司制度還有許多不足之處,其作用的發(fā)揮也有待于我國在經(jīng)濟管理、信用評級、個人資產(chǎn)調(diào)查等各方面建立相關(guān)的配套制度。因此要避免一人公司帶來的弊端,使其發(fā)揮其應(yīng)有之用,我們?nèi)杂泻荛L的路要走。

  【注釋】

  [1]根據(jù)投資主體的不同,目前我國法人獨資企業(yè)至少有以下幾種:1、由國家直接投資的全民所有制企業(yè);2、由集體經(jīng)濟組織設(shè)立的集體所有制企業(yè);3、由全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位或社會團體設(shè)立的企業(yè);4、集體所有制企業(yè)、事業(yè)單位或團體設(shè)立的企業(yè);5、有限公司、股份有限公司投資設(shè)立的企業(yè);6、各種外商投資企業(yè)再投資設(shè)立的企業(yè)。參見:趙旭東著:《企業(yè)與公司法縱論》2003年版,第197頁。

  [2]指名義股東,這些名義股東大都是被實際投資人為達到當(dāng)初設(shè)立有限責(zé)任公司的股東數(shù)量生拉硬扯而來,對公司基本不投資,或象征性投一點,不參與公司管理,形同“稻草人”,因此被稱為“稻草人”股東。

  [3]新《公司法》第79條規(guī)定,設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人。

  [4]亦有學(xué)者認為我國新公司法的資本形成制度為折衷授權(quán)資本制。參見:龍翼飛、何堯德《我國公司法最新修訂評析》,http://www.civillaw.com.cn/weizhang/default.asp?id=25817。對此種觀點,筆者持保留意見,因為法定資本制并不排除分期繳納,目前我國實行的是較為寬松的法定資本制。參見趙旭東著:《企業(yè)與公司法縱論》法律出版社,2003年版,第244-249頁,此書對三種資本形成制度有詳細比較。

  [5]參見傅穹著:《重思公司資本制原理》,法律出版社,2004年版,第81-84頁

  [6]本條并未規(guī)定是在一人有限公司設(shè)立時進行登記,只是籠統(tǒng)規(guī)定了“在公司登記中”,但聯(lián)系本節(jié)第58條第1款規(guī)定:一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu),適用本節(jié)規(guī)定,可以推斷出本條所指即為“公司設(shè)立登記”?!?[7]第45條第1款規(guī)定:有限責(zé)任公司設(shè)董事會,其成員為三人至十三人;但是,本法第五十一條另有規(guī)定的除外。同時再結(jié)合第51條的規(guī)定:股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會??梢缘贸鲆粋€公司至少得有一名董事的結(jié)論。

  [8]第63條規(guī)定:一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。

  [9]第20條第3款規(guī)定:公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴重損害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

  [10]第64條規(guī)定:一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

341611