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　　法學(xué)畢業(yè)論文篇1

　　跨國證券投資中法律沖突及規(guī)則適用探究

　　隨著我國對國際業(yè)務(wù)開發(fā)力度的加大，我國跨國投資中的一些活動也涉及到法律適用的一些問題，加入WTO以后，我國跨國投資和融資企業(yè)越來越多，與國家交流的范圍也越來越大，法律沖突和規(guī)則適用不同的情況經(jīng)常發(fā)生，那么我們應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)識這些沖突和規(guī)則并作出最有利的選擇是我國跨國企業(yè)發(fā)展的重要保障，本文從法律沖突及規(guī)則適用的相關(guān)角度探討跨國證券投資中的法律適用的一些問題，希望能夠為我國企業(yè)的發(fā)展提供良好的借鑒。

　　一、跨國證券投資法律沖突的問題

　　為了更好的保障跨國證券交易的正常進行，各國都針對跨國證券投資中的一些問題制定的專門的法律，但是這些法律規(guī)定并不具有世界性，而是各國從本國發(fā)展的角度制定的，其中的沖突也是非常多的。總的來說，這些沖突主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

　　(一)調(diào)整法律關(guān)系存在沖突

　　證券投資的認(rèn)識各國本來就存在不同的理解，那么在制定法律和運用法律解決問題的過程中自然也會存在很大不同，首先是證券發(fā)行主體、方法以及程序等方面存在差別，在規(guī)定上認(rèn)識是非常不同的;其次是對于證券交易的方式、支付等一些規(guī)則的制定存在出入;再次國有關(guān)證券監(jiān)管結(jié)構(gòu)、監(jiān)管方式與措施、證券權(quán)益保護機制方面的不同規(guī)制;最后是各國對證券市場主體的法律規(guī)定亦存在差異，涉及證券商、證券交易所、證券登記機構(gòu)、證券投資公司、上市公司、證券投資者的主體資格與身份確認(rèn)方面的法律沖突。

　　(二)各國對于證券投資行為的規(guī)制存在不同

　　跨國證券投資中需要進行一系列的行為，在這些行為的規(guī)范和指定的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則方面是存在不同認(rèn)識的，比如各國在規(guī)制證券發(fā)行與交易行為時，對于如何認(rèn)識兩種行為，以及在兩種行為的實施過程中如何進行控制都存在不同的理解，在規(guī)制內(nèi)容上也存在差異;在跨國企業(yè)上市的條件和對于該行為的監(jiān)管也存在差異，這些都是跨國證券投資中世界各國對一些行為規(guī)制過程中存在的不同，這些不同的認(rèn)識，也就產(chǎn)生了法律適用沖突的問題，不利于共同問題的有效解決。

　　在以上內(nèi)容主要通過概括的方式對于跨國證券投資中各國法律存在的沖突問題進行了分析和描述，其實在理論研究之中，對于這一問題的理解也是存在差別的，比如有一些學(xué)者在概述法律適用沖突的過程中將這一問題分為三個部分進行分析：發(fā)行主體的沖突、發(fā)行客體的沖突以及發(fā)行行為和管理的沖突，不論哪一種劃分都沖根本上認(rèn)識到跨國證券投資中存在法律適用的一些問題，也是未來需要我們重點解決的部分。

　　二、跨國證券投資中法律適用的沖突規(guī)范

　　世界各國對于跨國證券投資的行為都有規(guī)定，而且還存在著一些國際條約、多邊條約等，那么在真正出現(xiàn)跨國證券投資問題時應(yīng)當(dāng)如何適用、如何選擇?國際上對于這一問題的認(rèn)識主要存在以下五種不同的問題，不論在證券交易還是發(fā)行都是存在的沖突規(guī)范。

　　(一)適用發(fā)行人的屬人法

　　在跨國證券投資中，一旦出現(xiàn)法律問題，如何適用法律時有一些國家的法律規(guī)定了適用發(fā)行人的屬人法，即由這個發(fā)行投資行為的跨國公司注冊地的法律決定法律沖突應(yīng)當(dāng)適用什么樣的法律，最主要的國家比如匈牙利，在其國際私法第28條第4款規(guī)定："如果證券涉及社員權(quán)利，證券權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。

　　(二)根據(jù)發(fā)行地和營業(yè)機構(gòu)所在地法律解決糾紛

　　這就是典型的屬地主義的思想，也是國家上比較多的做法，各國在規(guī)定一旦出現(xiàn)法律沖突如何解決時，許多情況下都是規(guī)定由營業(yè)機構(gòu)所在地的法律解決沖突，這一規(guī)定的目的是因為發(fā)行地和營業(yè)機構(gòu)所在地能夠切實、準(zhǔn)確的了解到一些跨國證券投資企業(yè)的情況，并可以通過登記情況的調(diào)查了解到及時的信息，也便于當(dāng)事人舉證和裁決機構(gòu)對糾紛的解決。

　　(三)適用物所在地法律

　　跨國證券投資中，其發(fā)行和交易的對象是廣范圍的，那么在發(fā)生法律糾紛時，產(chǎn)生的問題也是多種多樣的，而且各國對法律糾紛解決的規(guī)定是不同的，為了更好的保障當(dāng)事人的利益，也同時為了實現(xiàn)權(quán)利的及時救濟，比如韓國法律就規(guī)定了對于無記名證券的權(quán)利取得、喪失適用無記名證券所在地的法律。

　　(四)適用證券交易所所在地的發(fā)展

　　這是針對跨國證券投資過程中證券交易如何使用法律的問題規(guī)定，不同國家的規(guī)定存在區(qū)別，但是許多國家規(guī)定了在發(fā)生證券交易糾紛時適用交易進行地的法律對糾紛進行解決?！缎傺览麌H私法》第27條規(guī)定："通過證券交易所訂立的合同，適用證券交易所所在地法".《波蘭國際私法》第28條規(guī)定："在交易所所為的法律行為之債，依交易所所在地法。"《白俄羅斯共和國民法典》第1125條第3款第2項規(guī)定："在拍賣、招標(biāo)或股票交易中締結(jié)的合同適用拍賣或招標(biāo)舉行地或股票交易所所在地國法律。"此外《波蘭國際私法》第28條、《奧地利國際私法》第39條、以及加拿大《魁北克民法典》第3115條都有類似的規(guī)定。這些規(guī)定亦與"場所支配行為"的傳統(tǒng)國際私法理念一致。

　　(五)由交易進行地法律進行調(diào)整

　　跨國公司證券交易不同于國內(nèi)證券的交易，跨國證券投資在證券交易過程中具有更多的靈活性，能夠根據(jù)實際的需要進行證券交易，而且現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，也為證券交易的跨空間性提供了最大的可能，因此為了適應(yīng)國際發(fā)展的狀況，保障交易的正常進行，一些國家法律規(guī)定了對于糾紛的解決適用交易進行地的法律。比如阿根廷法律規(guī)定，債券和向持票人付款的票據(jù)，其轉(zhuǎn)讓，適用轉(zhuǎn)讓地國法。

　　此外法國民法典國際私法法規(guī)，規(guī)定"股票轉(zhuǎn)讓人與持有人之間的關(guān)系，及持有人與第三人之間的關(guān)系也可以適用指示證券支付地法。"

　　三、跨國證券投資中的法律適用的特點和發(fā)展

　　(一)證券交易的雙重法律適用問題

　　在實際的工作和法律制定過程中可以看出，有關(guān)證券規(guī)定的法律其實是具有公法和私法雙重性質(zhì)的，而且各國根據(jù)本國的實際情況在制定法律的過程中也充分考慮的證券交易的雙重適用的問題：強制法規(guī)定和直接適用法，在這兩種不同立法思路的指引下，造成各國對于跨國證券投資中的交易問題規(guī)定不一。但是從主體和交易的強制性方面看，這是私法調(diào)整的領(lǐng)域，但是從國家規(guī)范證券交易和發(fā)行秩序以及管理行為上看，這又是公法的范疇。因此其是具有雙重性質(zhì)的法律適用。

　　(二)證券法的直接適用問題

　　各國對證券市場實行管理的制度屬于公法領(lǐng)域的規(guī)制范圍，應(yīng)當(dāng)不同于傳統(tǒng)國際私法意義上的法律沖突問題。

　　證券監(jiān)管領(lǐng)域中的這些問題，是各國證券法的直接適用領(lǐng)域，不存在當(dāng)事人選擇適用或傳統(tǒng)的法律沖突。如違反證券監(jiān)管法規(guī)，則應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，如致他人損害還應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。雖然證券監(jiān)管屬公法領(lǐng)域，但其所調(diào)整的證券發(fā)行與交易關(guān)系及其規(guī)則在性質(zhì)上仍屬私法內(nèi)容，所以證券法是兼具私法與公法內(nèi)容的特殊法律部門。證券法規(guī)范證券市場各方主體的行為，而以民事責(zé)任為主的私法規(guī)制則是構(gòu)建證券市場的法律基礎(chǔ)。如前所述，各國對證券民事責(zé)任的構(gòu)成的規(guī)定不同，導(dǎo)致了在證券跨國發(fā)行及交易的情形下產(chǎn)生一定的法律沖突，所以首先應(yīng)對證券法中的具體規(guī)范內(nèi)容進行識別，區(qū)分公法屬性與私法屬性，以采用不同的法律適用原則。

　　四、結(jié)語

　　跨國證券投資的發(fā)展是世界經(jīng)濟一體化的表現(xiàn)，也是實現(xiàn)國家、社會進步的標(biāo)志，作為一個發(fā)展中國家，通過這種方式與世界各國進行有效的經(jīng)濟鏈接，利用世界的資金以及其他資源為我國經(jīng)濟的發(fā)展提供支撐，是一個可取之道。但同時也要看到其中的一些問題，比如我國在競爭力、經(jīng)營方式上的差別，這些問題最終都是要依靠法律進行解決，只有做好法律適用的選擇，解決法律適用的問題才能我國跨國證券投資業(yè)務(wù)的發(fā)展提供依托。

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　　法學(xué)畢業(yè)論文篇2

　　跨國證券發(fā)行與證券交易的法律適用

　　一、證券發(fā)行的法律適用

　　在跨國證券投資交易過程中，證券發(fā)行人或承銷商以及投資人三者之間適用的合同關(guān)系精神之約束，那么理所當(dāng)然應(yīng)當(dāng)是受到合同法律關(guān)系的調(diào)整。根據(jù)在證券投資中所指向的相對人的不同，可以將證券的發(fā)行過程分為公募和私募，由于公募和私募所適用對象的不同，對于其相應(yīng)法律關(guān)系的規(guī)制也應(yīng)當(dāng)不同。對于私募來說，在私募交易過程中所進行的都是雙方之間要約與受要約或者協(xié)商談判的方式進行，在此過程中所涉及的雙方所有活動都是在兩者意思自治的前提下進行的，兩造行為都應(yīng)當(dāng)受到私法之調(diào)整，若是適用合同的話，也應(yīng)當(dāng)通過合同的沖突規(guī)范來選擇相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法。對于證券投資中的公募活動來說，在采取合同適用的特殊方法的準(zhǔn)據(jù)法來確定，也就說通過直接使用之法律的規(guī)定來確定相應(yīng)法律適用，因為，在證券公募投資交易活動過程中對證券投資發(fā)行地的社會公共利益都必然會產(chǎn)生重大影響。那么，以下就重點討論跨國證券投資中可能適用的法律規(guī)則。

　　(一)適用發(fā)行行為地法

　　在法理精神上來進行考量證券發(fā)行所應(yīng)當(dāng)適用的法律，首先就應(yīng)當(dāng)要明確證券的法律性質(zhì)。在很多國家證券都被視為一種債權(quán)，那么作為合同關(guān)系產(chǎn)生基礎(chǔ)之一的債權(quán)，其適用的法律就應(yīng)當(dāng)是契約關(guān)系性質(zhì)法律，由此角度來考察，證券的發(fā)行就應(yīng)當(dāng)適用契約關(guān)系的法律，契約關(guān)系的發(fā)生最主要的還是契約關(guān)系發(fā)生地，對于證券投資中的發(fā)行來說就是發(fā)行行為所在地的法律。從契約精神的實質(zhì)來看，證券投資的發(fā)行適用發(fā)行行為地法律也是目前世界上多數(shù)國家所采用的原則，其主要法理基礎(chǔ)在于"場所支配行為"傳統(tǒng)的私法理念與行為習(xí)慣，證券的發(fā)行涉及資金募集、信息披露等行為許多國家均規(guī)定以行為地法作為準(zhǔn)據(jù)法。早在20世紀(jì)年代初，美洲國家會議通過的國際私法就作出了相關(guān)規(guī)定，關(guān)于股票或者債券在締約一國內(nèi)的發(fā)行都應(yīng)當(dāng)要按照發(fā)行所屬地法來適用相關(guān)法律。在歐洲的大部分國家里，一般都是采用的股票證券遵循股份發(fā)行地法律，在他們的法律觀念里，證券涉及到國家金融秩序的運行，一旦發(fā)生證券發(fā)行或者交易，勢必會對國家金融證券市場產(chǎn)生較大的影響，為了相對限定這類問題產(chǎn)生的影響，就必然要對證券投資中法律的適用作出明確的規(guī)定，不至于在沖突發(fā)生的過程中會出現(xiàn)適用法律依據(jù)不確定的情形，而適用法律常采用證券發(fā)行地法律，便于證券投資發(fā)行行為中的沖突解決。

　　(二)適用發(fā)行屬人法

　　在部分國家將證券作為公司股權(quán)的一種存在形式，那么就采用公司內(nèi)部章程相關(guān)管理制度來進行證券投資行為。采用屬人法的優(yōu)勢在于只要確定了證券也即公司股份等有價證券的所有權(quán)人，就可以立即明確證券發(fā)行所應(yīng)當(dāng)適用的法律，而無需調(diào)查證券發(fā)行過程中的一系列運行。

　　在羅馬尼亞國際私法典規(guī)定的適用原則就是屬人法，其具體體現(xiàn)在記名股票、可轉(zhuǎn)讓股票、不記名股票以及有息債券的發(fā)行適用支配發(fā)行股票的法人組織章程的法律，同樣是采用屬人法原則的還有匈牙利國際私法中確定，如果證券涉及社員權(quán)利，證券權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。在早期的德國司法實踐中，也曾經(jīng)在一段時間里將發(fā)行人的屬人法作為證券交易準(zhǔn)據(jù)法的判例，在一起個案中將投資者購買的德國以外國家股份有限公司的無記名股票，在購買之后將其寄存于德國，在證券投資的后續(xù)發(fā)行過程中，由于證券的發(fā)行地在德國之外的國家，其取得或者喪失可能會喪失取得國的公司其他股東利益，那么此時德國的法律規(guī)定將采用證券屬人法的形式保護股東利益。

　　(三)可選擇適用屬人或?qū)俚胤?/p>

　　當(dāng)然，不乏有些國家的立法將證券定義為股權(quán)兼具債權(quán)性質(zhì)，在可選擇適用屬人或?qū)俚胤▏襾碚f，一旦發(fā)生證券投資中的法律問題，就會通過國家有關(guān)國際私法程序的規(guī)定采取選擇性沖突規(guī)范來解決相應(yīng)的問題。最典型的就是瑞士聯(lián)邦國際私法中就有規(guī)定，通過發(fā)起書等形式或類似方式而發(fā)生的證券投資，就可以由公司的準(zhǔn)據(jù)法或者發(fā)行地國家的法律進行相應(yīng)的規(guī)制，從這條規(guī)定來看，一旦確定為證券投資中發(fā)生的法律沖突，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述準(zhǔn)據(jù)法沖突規(guī)范來予以解決，而這一法律適用原則的規(guī)定就是典型的無條件選擇性沖突規(guī)范，無論是選擇屬人法還是屬地法，都可以作為解決沖突規(guī)范的依據(jù)，在具體的司法實踐操作中，就可以根據(jù)密切聯(lián)系以及沖突解決便利原則來確定應(yīng)當(dāng)如何適用。

　　二、證券交易的法律適用

　　(一)證券轉(zhuǎn)讓適用證券所在地法

　　一些國家將證券視為動產(chǎn)物權(quán)，而證券轉(zhuǎn)讓在性質(zhì)上屬產(chǎn)權(quán)交易行為。因此，證券交易適用的法律應(yīng)當(dāng)是適用證券物權(quán)關(guān)系，那么證券交易過程中所涉及的轉(zhuǎn)讓、抵押乃至交易中與第三人產(chǎn)生的關(guān)系，在這些法律關(guān)系中，很多國家都會參照物權(quán)適用原則采用證券所在地法的原則。在法國民法典國際私法法規(guī)中作出如下規(guī)定，股票轉(zhuǎn)讓人與持有人之間的關(guān)系，及持有人與第三人之間的關(guān)系適用不記名證券所在地法或者適用指示證券支付地法。在新修訂的韓國國家私法中規(guī)定，涉及無記名證券權(quán)利的法律適用要以該無記名證券所在地的法律。在我國證券交易中采取的也是該種規(guī)則，在我國境內(nèi)涉及股票、公司債券和國務(wù)院認(rèn)定的其他證券之發(fā)行和交易，均適用證券法，可見，在中國境內(nèi)證券交易的適用是采用證券所在地的法律，其中，作為連結(jié)點的所在地應(yīng)為實物證券或者記錄證券持有人名冊所在地。

　　(二)證券交易適用證券交易所所在地法

　　有些國家將交易中的證券視為債權(quán)，采取與其他債權(quán)法律適用一致的模式，如波蘭等國的國際私法典。在證券交易的法律適用多是采用契約關(guān)系的原則，這些國家所采用的跨國證券交易中采用的準(zhǔn)據(jù)法就是以證券交易所所在地為根本，連接到契約關(guān)系中就是契約關(guān)系履行地，匈牙利國際私法中就作出了明確的規(guī)定，通過證券交易所訂立的合同，適用證券交易所所在地的法律，此外，波蘭、加拿大等國家也規(guī)定了與國際私法理念"場所支配行為"相一致的操作規(guī)則。在我國的立法中也是主張我國境內(nèi)股票、公司債券等其他證券的交易適用證券交易所所在地。

　　(三)適用意思自治及實際聯(lián)系原則

　　在跨國證券的國際業(yè)務(wù)中，證券發(fā)行人、投資者、證券交易所等主體間所享有的權(quán)利或者應(yīng)履行的義務(wù)都是通過書面形式合同來予以認(rèn)定的，無論是證券發(fā)行人與承銷人之間的承銷協(xié)議、上市公司與證券所的上市協(xié)議乃至上述各主體相互間的各類證券服務(wù)協(xié)議，都必須是通過合同來予以明確約定?？鐕C券國際業(yè)務(wù)中的合同關(guān)系包含的上述關(guān)系適用的原則，一方面各國之間在民事私法領(lǐng)域內(nèi)的意思自治原則，決定了跨國證券業(yè)務(wù)中也應(yīng)當(dāng)遵循這一根本原則，依據(jù)這一原則確定相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法，同時，我們也應(yīng)當(dāng)清楚地認(rèn)識到，在意思自治、意志自由的情況下，也應(yīng)當(dāng)對其作出必要的限制。另外，當(dāng)事人在意思自治的前提下所選擇的法律不得與法院地有關(guān)資本市場管理的強制性規(guī)范相抵觸。而對于那些當(dāng)事人沒有作出選擇或者作出的約定不明確的情況下，各國均主張按照實際聯(lián)系原則來確定證券服務(wù)協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法，那么，按照實際聯(lián)系之原則確定相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法，依照聯(lián)系最緊密原則就成為各國普遍的做法得到了推廣，例如在證券承銷協(xié)議中，承銷證券構(gòu)成證券承銷協(xié)議的特征履行行為，因此承銷方的營業(yè)所在地國家的法律應(yīng)為證券承銷協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。

　　總之，在跨國證券投資的發(fā)行與交易行為中，各國均有不同程度的差異，那么對于跨國證券發(fā)行與交易中應(yīng)當(dāng)如何確定相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法，或者應(yīng)當(dāng)如何確定在各國間都能適用的平衡性法律規(guī)則，就應(yīng)當(dāng)要因國而異、因地制宜了。

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