大專畢業(yè)法律論文
大專畢業(yè)法律論文
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大專畢業(yè)法律論文范文一：網(wǎng)絡(luò)保險法律適用問題分析
摘要:隨著互聯(lián)網(wǎng)和電子金融業(yè)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)保險發(fā)展迅猛。然而網(wǎng)絡(luò)保險交易大多依據(jù)保險雙方的協(xié)議進(jìn)行，存在著較大風(fēng)險，故此應(yīng)當(dāng)構(gòu)建起網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度，以解決網(wǎng)絡(luò)保險所存在的問題。網(wǎng)絡(luò)保險和傳統(tǒng)保險聯(lián)系的緊密性為將傳統(tǒng)保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險提供了可能。本文從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度出發(fā)，分析保險法律制度和保險協(xié)議的區(qū)別以及法律制度的不可替代性，通過成本-收益的方法來研究保險法律規(guī)范適用到網(wǎng)絡(luò)保險的必要性、可行性及其效果，從而探究如何將現(xiàn)有的保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險以解決其當(dāng)前存在的問題。
關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)保險;保險法律制度;交易成本
一、保險發(fā)展的保障:法律還是協(xié)議
由于法律制度滯后，在我國的網(wǎng)絡(luò)保險中，保險雙方當(dāng)事人之間進(jìn)行交易大多是依據(jù)自定的保險協(xié)議來進(jìn)行。協(xié)議雖然具有靈活性強(qiáng)、效率性高的特點(diǎn)，卻難以適應(yīng)保險行業(yè)較高的專業(yè)性、規(guī)范性、強(qiáng)制性、社會性的特點(diǎn)，因而構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)保險法律制度十分必要。第一，在簽約成本方面，成本的內(nèi)容主要是交易關(guān)系的達(dá)成，保險法律制度是基于保險這一商業(yè)活動所制定的專門性法律法規(guī)，自然對保險的簽約過程有著明確的規(guī)定，而協(xié)議則是基于保險雙方當(dāng)事人的協(xié)商所達(dá)成，這種因人而異的協(xié)議缺乏專業(yè)性和規(guī)范性，從而引發(fā)惡意競爭，不利于保險市場的規(guī)范運(yùn)行。第二，在履約成本方面，成本內(nèi)容主要是保險雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。一項法律制度制定的目的之一即是對規(guī)范的對象所享有的權(quán)利和負(fù)有的義務(wù)進(jìn)行明確。保險法律制度對于保險參與人(投保人、保險人、被保險人)的權(quán)利和義務(wù)均可按照法律法規(guī)作出統(tǒng)一規(guī)定，而保險協(xié)議只能是依照當(dāng)事人的約定來確認(rèn)保險參與人相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，被保險人橫向比較，可能會提出新的要求，從而增加了履約成本。第三，在違約成本方面，成本內(nèi)容主要是交易中的違約責(zé)任，責(zé)任制度屬于法律制度中的關(guān)鍵一環(huán)。保險法律制度具有法律的強(qiáng)制性，故對于違約方的責(zé)任具有很好地約束作用，反之保險協(xié)議由于是雙方當(dāng)事人的約定，故而違約責(zé)任只能是合同上的責(zé)任，對于違約行為而言，只能通過民事手段進(jìn)行訴求，缺乏規(guī)范性和強(qiáng)制性。第四，在信息成本方面，成本內(nèi)容主要是指對保險交易關(guān)系的第三人產(chǎn)生的影響，即是對被保險人的影響。保險法律制度對于被保險人的知情權(quán)、請求權(quán)等其他權(quán)利均可做出明確的規(guī)定，而保險協(xié)議由于只由保險的直接當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商約定，故對被保險人身份的確定及其是否明確知情不能很好地進(jìn)行約束，進(jìn)而不能夠充分地保障第三人的權(quán)益。第五，在監(jiān)督成本方面，成本內(nèi)容是指對于保險交易過程的監(jiān)督，在保險法律制度中，監(jiān)督制度可以作為其附屬法律制度來對保險活動的各個環(huán)節(jié)進(jìn)行全面監(jiān)督，一旦遇到問題即可立即予以糾正，而保險協(xié)議由于本身自治性，缺乏社會性和規(guī)范性，只能由雙方當(dāng)事人參與，這使得保險過程整體上得不到監(jiān)管，以致出現(xiàn)問題時并不能及時得到解決，從而導(dǎo)致保險交易的失敗。通過對保險交易成本各環(huán)節(jié)的分析可以看出，相比保險協(xié)議，保險法律制度具有其不可替代的作用。在保險交易成本發(fā)生的五個環(huán)節(jié)里，保險法律制度的成本顯然要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于保險協(xié)議，這也使得保險法律制度的引入在利益考量上占據(jù)優(yōu)勢，既可以節(jié)約成本，提升網(wǎng)絡(luò)保險交易的效率，又可以保證安全，維護(hù)保險參與人的權(quán)益。
二、保險法適用網(wǎng)絡(luò)保險:優(yōu)勢和不足
我國的《保險法》于1995年通過，至2002年，根據(jù)中國加入世貿(mào)組織的承諾，《保險法》做了首次修改，至2009年重新修改并且實(shí)施以來，至今也有近20年的歷史，是一部較為完整、系統(tǒng)的保險法律?，F(xiàn)有的《保險法》總共四章九十三條，其規(guī)定涵蓋了普通保險活動的整個過程，內(nèi)容明確。網(wǎng)絡(luò)保險由普通保險衍生，性質(zhì)上和特征上依然與普通保險有著不可分割的聯(lián)系，例如在保險關(guān)系當(dāng)中，網(wǎng)絡(luò)保險的主體、客體以及當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)等相關(guān)內(nèi)容均與普通保險相一致，傳統(tǒng)保險法適用網(wǎng)絡(luò)保險可以解決大部分問題。但是，網(wǎng)絡(luò)保險在交易時大多是依據(jù)保險人和投保人雙方的協(xié)議來進(jìn)行，使得網(wǎng)絡(luò)保險的運(yùn)作始終存在法律風(fēng)險和安全隱患，主要包括以下三個方面:第一，網(wǎng)絡(luò)保險性質(zhì)上屬于電子合同，電子合同數(shù)據(jù)的提交和保存往往沒有書面記錄，一旦因此產(chǎn)生爭議，舉證起來也是相當(dāng)困難。由此也會使得網(wǎng)絡(luò)保險合同在效力上更容易產(chǎn)生瑕疵，發(fā)生爭議的可能性也會更大。第二，根據(jù)《保險法》的規(guī)定，保險合同的簽訂建立在保險相對人信息情況的完整性上，而網(wǎng)絡(luò)始終具有虛擬性的特征，保險人在與投保人簽訂網(wǎng)絡(luò)保險合同時并不能依靠傳統(tǒng)的方式面對面的去核實(shí)投保人的身份信息和相關(guān)資料，投保人也不能通過保險公司的蓋章簽單來對合同相關(guān)事宜進(jìn)行確定，這使得在網(wǎng)絡(luò)保險的運(yùn)作中容易出現(xiàn)虛假信息，進(jìn)而產(chǎn)生假保單等典型問題，從而使得投保人擔(dān)心會泄露其隱私，對隱私權(quán)進(jìn)行損害，保險人則擔(dān)心出現(xiàn)虛假的要約，降低了保險運(yùn)作的效率，損害了保險雙方當(dāng)事人的權(quán)益。第三，從監(jiān)管層面看，傳統(tǒng)保險法律制度的監(jiān)管主要在于實(shí)體場所的監(jiān)管，而現(xiàn)階段保險監(jiān)管部門尚未出臺針對網(wǎng)絡(luò)保險規(guī)范發(fā)展的專門制度，對網(wǎng)絡(luò)保險經(jīng)營者監(jiān)管無法可依、無章可循，為少數(shù)不法分子利用網(wǎng)站非法銷售假保單提供了操作空間。綜上，由于網(wǎng)絡(luò)保險本身法律制度的欠缺以及網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，使得人們在辦理保險業(yè)務(wù)時始終不能夠完全信賴網(wǎng)絡(luò)保險，尤其在保險額較大的合同簽訂中，被保險人更傾向于傳統(tǒng)保險的面對面交易。因此，建立網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度對于網(wǎng)絡(luò)保險的發(fā)展至關(guān)重要。
三、保險法律制度的構(gòu)建:新建還是補(bǔ)充
法律同市場經(jīng)濟(jì)一樣，存在著對收益最大化的追求，存在著不同主體的競爭以及資源分配、交換關(guān)系、交易成本，存在供給與需求、成本與收益的關(guān)系，也存在效率價值目標(biāo)取向。本文從成本-收益的角度來進(jìn)行簡單的分析，通過成本收益的方法來進(jìn)行分析，即是在于分析引入該項制度所產(chǎn)生成本的各個環(huán)節(jié)和是否帶來收益的預(yù)期，如果收益大于成本，則證實(shí)了引入網(wǎng)絡(luò)保險法律制度的合理性和可行性。在保險法律的成本方面，第一，在立法成本上，由于前文所分析的可行性，所以相比重新建立一套與網(wǎng)絡(luò)保險相關(guān)的法律，將現(xiàn)有的保險法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險中避免了浪費(fèi)大量的法律資源，包括立法機(jī)關(guān)的辦公費(fèi)用、立法工作者的補(bǔ)貼費(fèi)用等等，第二，在法律的運(yùn)作上，主要在于法律的宣傳推廣以及實(shí)際操作方面，將現(xiàn)有保險法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險中，因?yàn)槠浔緛韺鹘y(tǒng)保險行業(yè)的影響力以及自頒布以來五年所形成的運(yùn)行模式和套路，對于網(wǎng)絡(luò)保險這一衍生于傳統(tǒng)保險的新型交易活動而言，整體上現(xiàn)有的保險法律制度在適用時可以說是駕輕就熟。相比之下，構(gòu)建新的網(wǎng)絡(luò)保險法律制度，實(shí)施運(yùn)作和宣傳推廣等環(huán)節(jié)都是重新開始，既耗費(fèi)了資源，也增加了投入，同樣提升了成本。在保險法律的收益方面。首先，從收益的主體上講，保險法律的收益主體主要是保險活動的參與人，包括投保人和保險人在內(nèi)，其收益的效果正如本文第二部分所述:將保險法律規(guī)范適用到網(wǎng)絡(luò)保險中，可以減少交易成本(包括在簽約、履約、違約以及信息成本等各方面)，為當(dāng)事人雙方帶來效益。其次，從收益的內(nèi)容上來講，主要包括了經(jīng)濟(jì)收益、社會收益等。在經(jīng)濟(jì)收益上，將保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險中，一方面可以規(guī)范和維護(hù)網(wǎng)絡(luò)保險的交易市場，使得市場按照保險法律所期待的秩序進(jìn)行運(yùn)作，這可以有效的將法律資源的配置和市場資源的配置結(jié)合起來，從而規(guī)范了保險市場的整體環(huán)境，減少了資源的浪費(fèi)，帶來了經(jīng)濟(jì)效益。另一方面，保險法律的適用使得原本有意于網(wǎng)絡(luò)保險但對其風(fēng)險始終心有芥蒂的參與者能夠放心的投入到網(wǎng)絡(luò)保險中，這也必然會擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)保險市場，進(jìn)而帶來經(jīng)濟(jì)上的收益。在社會收益上，以法律為基礎(chǔ)，建立起網(wǎng)絡(luò)保險的新的秩序，可以極大程度上規(guī)避諸如不法分子通過互聯(lián)網(wǎng)投保后詐騙保險金、利用互聯(lián)網(wǎng)非法經(jīng)營保險業(yè)務(wù)以及在網(wǎng)絡(luò)支付環(huán)節(jié)盜劃、侵占保險客戶資金等違法犯罪行為的發(fā)生，使得交易主體可以在正規(guī)有序的環(huán)境中進(jìn)行交易。通過成本收益的綜合分析可以看出，將現(xiàn)有的保險法律制度引入網(wǎng)絡(luò)保險中，既可以減少法律成本的產(chǎn)生，也可以增加法律收益，符合保險乃至金融市場的需求，也為網(wǎng)絡(luò)保險交易活動提供了公平、公開、公正的環(huán)境，有助于激勵市場主體參與競爭，創(chuàng)造價值，因此其所帶來的社會收益和經(jīng)濟(jì)收益將是長期的、巨大的，這將對我國的保險業(yè)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。通過分析也可清晰的看到將保險法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險中，其收益要遠(yuǎn)大于成本，符合經(jīng)濟(jì)收益的條件，具有良好的效果。
四、網(wǎng)絡(luò)保險引入保險法:問題和措施
雖然保險法律制度能夠并且有必要引入到網(wǎng)絡(luò)保險中，進(jìn)而來減少法律成本，增加法律收益，但這并不意味著保險法律制度可以全盤的照搬到網(wǎng)絡(luò)保險交易中來。因此，在將現(xiàn)有的保險法律制度直接適用到網(wǎng)絡(luò)保險時，則必然也會出現(xiàn)諸如法律沖突、適用范圍太大等一系列問題，主要包括以下幾個方面。第一，在保險合同的簽訂方面。首先，網(wǎng)絡(luò)保險的合同形式為電子合同，這與傳統(tǒng)保險的書面合同具有較大的區(qū)別。其次，傳統(tǒng)保險一般均是以面對面的簽訂方式進(jìn)行簽訂，而網(wǎng)絡(luò)保險則是通過虛擬的方式進(jìn)行電子數(shù)據(jù)傳送，在此投保人的如實(shí)告知義務(wù)和保險人的核實(shí)處理方式均有所不同。因此如果按適用傳統(tǒng)保險法律制度，則在合同的形式以及簽訂的方式上必然會產(chǎn)生沖突。第二，在保險相對人權(quán)利義務(wù)的處理方面。對于投保人來說，由于網(wǎng)絡(luò)媒介的擴(kuò)散性，對于投保人的隱私權(quán)應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，而傳統(tǒng)保險法律制度沒有涉及到投保人隱私權(quán)的相關(guān)內(nèi)容。對于保險人來說，針對投保人的惡意投?；蛘弑ｋU詐騙等違法性活動，保險人的核實(shí)處理的方式與傳統(tǒng)保險中的處理方式有所不同。第三、在網(wǎng)絡(luò)保險的監(jiān)管方面，由于監(jiān)管的對象發(fā)生了變化，因而傳統(tǒng)保險的監(jiān)管方式也不能完全適用于網(wǎng)絡(luò)保險中，應(yīng)當(dāng)依據(jù)網(wǎng)絡(luò)的特性進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷?。由于直接將現(xiàn)有保險法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險會存在一些問題，因而在傳統(tǒng)保險適用的過程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)結(jié)合網(wǎng)絡(luò)保險的特性加以修改和調(diào)整，本文針對網(wǎng)絡(luò)保險的特性提出一些完善網(wǎng)絡(luò)保險法律制度的建議。
(一)網(wǎng)絡(luò)保險中電子合同的規(guī)范
在網(wǎng)絡(luò)保險交易中，保險合同是以電子合同的形式出現(xiàn)，而電子合同成立和生效的方式與傳統(tǒng)保險法律制度中的規(guī)定有很大的不同，例如在《保險法》規(guī)定中，保險合同必須以書面形式訂立?？梢?，在這一點(diǎn)上如果沿用傳統(tǒng)保險法律制度，則存在根本性的沖突，故在適用時必須做出修改。必須要對電子合同成立時間和地點(diǎn)、電子保險合同法律效力等問題進(jìn)行明確認(rèn)定。網(wǎng)絡(luò)保險以互聯(lián)網(wǎng)為支架，以網(wǎng)絡(luò)傳播為媒介，在網(wǎng)絡(luò)保險的交易過程中，按照《合同法》的標(biāo)準(zhǔn)模式來說，保險人通過網(wǎng)絡(luò)媒介來提供格式條款，投保人則根據(jù)此要約，輸入個人資料，進(jìn)行電子簽名后同認(rèn)證書一起發(fā)給保險人，保險人再完成網(wǎng)絡(luò)保險合同的簽訂?？梢婋娮雍灻麑τ诰W(wǎng)絡(luò)保險合同的簽訂起著重要的作用，一定程度上決定著網(wǎng)絡(luò)保險交易的成功與否，因此在交易活動運(yùn)作的過程中必然會涉及到與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的法律制度，如《電子簽名法》、《電子認(rèn)證服務(wù)密碼管理辦法》等。我國的《電子簽名法》于2005年正式實(shí)施，被認(rèn)為是中國首部真正電子商務(wù)法意義上的立法，它解決了電子簽名的法律效力這一基本問題，并對電子商務(wù)認(rèn)證機(jī)構(gòu)，電子簽名的安全性，簽名人的行為規(guī)范，電子交易中的糾紛認(rèn)定等一系列問題做出了明確的規(guī)定。將傳統(tǒng)保險法律制度適用到網(wǎng)絡(luò)保險中時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合《電子簽名法》的規(guī)定，對《保險法》第二章“保險合同”中書面的憑證批單、書面協(xié)議等簽約方式擴(kuò)展為符合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的電子合同和電子憑證。
(二)網(wǎng)絡(luò)保險中保險主體權(quán)益的保護(hù)
由于網(wǎng)絡(luò)具有虛擬性和隱匿性的特點(diǎn)，因此在網(wǎng)絡(luò)保險的交易過程中，作為網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者的投保人，在其權(quán)益保護(hù)的問題上，也面臨著較大的挑戰(zhàn)。就投保人的隱私權(quán)保護(hù)而言，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》并沒有對隱私權(quán)作出規(guī)定，但在網(wǎng)絡(luò)保險交易中，投保人的姓名，住址，身份證號碼，健康狀況以及保險金額等個人信息必須通過網(wǎng)絡(luò)提交給保險人，因此有隨時被收集、竊取和盜用的危險，對保險公司來說，保護(hù)客戶的隱私和個人信息是其義務(wù)所在，所以要加大對保險公司的要求，使其不得在追求利益的過程中損害投保人的利益。在此，應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)有保險法律適用的過程中，明確規(guī)范告知義務(wù)的履行、道德風(fēng)險的防范等問題。首先，加入保險人對投保人的個人信息保護(hù)的硬性條款，即規(guī)定保險人應(yīng)當(dāng)對投保人的個人信息負(fù)責(zé)，如有泄漏、惡意使用等行為，保險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。其次，在網(wǎng)絡(luò)保險交易中，由于簽訂保險合同并非是面對面的進(jìn)行，因此保險人并不能據(jù)此來進(jìn)行判斷投保人是否具有民事行為能力，例如未滿十歲的小孩來通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行投?；蛘呤撬艘员救说拿謥砗炗啽ｋU合同等行為。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，無民事法律行為能力者作出的網(wǎng)絡(luò)投保要約行為是無效的。因此，要增加確認(rèn)投保人是否具有民事行為能力的條款。
(三)網(wǎng)絡(luò)保險中保險活動的監(jiān)督
《保險法》規(guī)定的保險業(yè)的監(jiān)督管理主要是針對于傳統(tǒng)保險的交易行為而言的，如第一百五十五條中:“保險監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法履行職責(zé)，可以采取下列措施:(二)進(jìn)入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證”。而在網(wǎng)絡(luò)保險的交易中，由于互聯(lián)網(wǎng)的虛擬性特征，并沒有現(xiàn)實(shí)中的交易場所，應(yīng)對交易場所等實(shí)體性的條款進(jìn)行適當(dāng)?shù)男薷?，增加網(wǎng)上交易平臺的安全準(zhǔn)則、網(wǎng)絡(luò)交易信息平臺規(guī)范、網(wǎng)絡(luò)保險的監(jiān)察審計、網(wǎng)絡(luò)保險的區(qū)域監(jiān)管等內(nèi)容。在保險費(fèi)用支付的環(huán)節(jié)上，投保人從保險費(fèi)支付的網(wǎng)頁中，通過支付寶、網(wǎng)銀等電子轉(zhuǎn)賬方式來將資金轉(zhuǎn)入保險人的賬戶。如果沒有監(jiān)管，很容易出現(xiàn)詐騙等違法行為，故此更應(yīng)當(dāng)結(jié)合網(wǎng)絡(luò)的特征加大對網(wǎng)絡(luò)交易各個環(huán)節(jié)的監(jiān)管，在引入現(xiàn)有保險法律制度時，應(yīng)當(dāng)對《保險法》涉及監(jiān)管的內(nèi)容進(jìn)行修改。除此之外，由于在網(wǎng)絡(luò)保險交易活動中，是由投保人以網(wǎng)絡(luò)為媒介與保險人(網(wǎng)絡(luò)保險公司或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)機(jī)構(gòu))來簽訂保險合同，故不需要保險代理人的參與，因而《保險法》第五章中關(guān)于保險代理人和保險經(jīng)紀(jì)人的規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)目s減，以避免法律資源的浪費(fèi)。綜上所述，要建立和完善網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度，讓網(wǎng)絡(luò)保險的發(fā)展做到有法可依，使網(wǎng)絡(luò)保險的法律制度能夠適應(yīng)現(xiàn)有的《保險法》的基本框架并行之有效，就必須構(gòu)建完善的法律制度來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)保險中存在的諸多專門性問題。
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大專畢業(yè)法律論文范文二：診所法律教育中心建設(shè)理論與展望
一、我國大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)的問題與困境
在大學(xué)法律診所教育中心建設(shè)的過程中，始終面臨著四方面突出的問題：建設(shè)目標(biāo)缺位。培養(yǎng)和造就一大批高素質(zhì)的法律人才，提升法學(xué)教育服務(wù)社會的質(zhì)量是大學(xué)法學(xué)教育的基本目標(biāo)。在引入美國的診所法律教育模式和創(chuàng)建大學(xué)診所法律教育中心過程中，我們形成目標(biāo)缺位問題。具體表現(xiàn)在兩方面：一是對大學(xué)診所法律教育模式引入有無必要存在質(zhì)疑。因?yàn)?，以培養(yǎng)“法學(xué)家的學(xué)術(shù)型人才”為主和以通識教育為主的大學(xué)法學(xué)教育，引入法律診所教育明顯不合時宜;二是對大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)目標(biāo)難以取舍。因?yàn)?，只有職業(yè)化的法學(xué)教育目標(biāo)和以應(yīng)用型法律人才為主的培養(yǎng)目標(biāo)法律診所教育中心的建設(shè)才具有現(xiàn)實(shí)意義，反之，則沒有價值。建設(shè)理念錯位。大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)理念錯位突出表現(xiàn)在三方面：
1.從教學(xué)目標(biāo)的創(chuàng)新上無法超越法學(xué)學(xué)科教育體系框架。
法律診所教育基本理念就是改革教學(xué)內(nèi)容和課程體系，建構(gòu)以法科學(xué)生法律職業(yè)能力和綜合素質(zhì)為主線的課程體系。但是，我國大學(xué)法學(xué)教育的長期以來未能真正突破學(xué)科教育體系，習(xí)慣于按照法學(xué)的學(xué)科知識體系來構(gòu)建教學(xué)內(nèi)容和課程體系，從而制約了診所法律教育基本理念的普及。
2.從教學(xué)模式創(chuàng)新上無法超越制定法為主的法律文化傳統(tǒng)。
法律診所教育基本理念就是超越制定法為主的法律文化傳統(tǒng)，打破從法律概念出發(fā)、演繹推理主導(dǎo)的思維邏輯，建立從實(shí)踐和問題出發(fā)、歸納推理主導(dǎo)的思維邏輯。但是，我國制定法為主的法律文化傳統(tǒng)，大學(xué)法學(xué)教育包括司法考試注重對法律概念和條文的理解，忽視對法律實(shí)踐問題的關(guān)注分析;強(qiáng)調(diào)按照演繹推理邏輯進(jìn)行理論思維訓(xùn)練，忽視遵循歸納推理的邏輯進(jìn)行實(shí)證思維培養(yǎng)，從而制約了診所法律教育基本理念的深化。
3.從學(xué)習(xí)方法創(chuàng)新上無法超越“從書本中學(xué)習(xí)和在課堂上學(xué)習(xí)”思維模式。
法律診所教育核心理念就是轉(zhuǎn)變學(xué)習(xí)方式，確立“從行動中學(xué)習(xí)和在實(shí)踐中學(xué)習(xí)”的理念。案例分析演化成理論教學(xué)的舉例說明，模擬法庭蛻變?yōu)榉山巧哪７潞捅硌?，從而制約了診所法律教育核心理念的貫徹實(shí)施。體制機(jī)制阻滯。大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)的教育體制阻滯是指目前我國大學(xué)法學(xué)教育體制對診所教育模式引進(jìn)推廣和實(shí)踐創(chuàng)新所帶來的消極阻礙作用，具體包括四點(diǎn)：
1.以計劃為主導(dǎo)的單一辦學(xué)體制導(dǎo)致大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)的政策制度依據(jù)缺失。
這一問題的突出表現(xiàn)在三方面：習(xí)慣依賴教育主管部門計劃指示的大學(xué)法學(xué)教育使得診所法律教育難以正式列入大學(xué)教學(xué)計劃;在現(xiàn)有大學(xué)教育辦學(xué)體制下作為診所法律教育實(shí)踐支撐的法律援助中心建設(shè)難以舉辦;大學(xué)章程普遍缺失導(dǎo)致診所法律教育中心建設(shè)即使在高校辦學(xué)自主權(quán)限范圍內(nèi)的項目難以獲得大學(xué)創(chuàng)新建設(shè)的政策支持。
2.以高校為主僵化的法學(xué)教育培養(yǎng)體制導(dǎo)致大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)與市場的有機(jī)聯(lián)系中斷。
這一問題的突出表現(xiàn)在兩方面：一是國內(nèi)大學(xué)目前普遍推行的以科研考核為主的績效考核體系使得本來就缺失的診所法律教育中心的師資更加緊缺;二是大學(xué)法學(xué)教育封閉的培養(yǎng)體制割斷了診所法律教育中心建設(shè)與市場服務(wù)需求的有機(jī)聯(lián)系。
3.以行政管理為主的落后的法學(xué)教育管理體制導(dǎo)致大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)的質(zhì)量監(jiān)控體系不健全。
這一問題的突出表現(xiàn)在兩方面：一是目前我國法學(xué)教育行政部門、學(xué)校和學(xué)院三層次的科層管理體制，將診所法律教育的管理主要集中于各大學(xué)法學(xué)院的微觀管理，導(dǎo)致診所法律教育質(zhì)量管理體系不完善;二是目前我國大學(xué)法學(xué)教育注重日常教學(xué)計劃管理、對學(xué)生進(jìn)行學(xué)分管理和在讀學(xué)業(yè)成績管理，缺乏必要的社會服務(wù)市場調(diào)查預(yù)測體系和多元的教育評價體系，以及忽視職業(yè)能力訓(xùn)練和實(shí)踐實(shí)習(xí)的管理，導(dǎo)致診所法律教育質(zhì)量評價體系不完善。教育機(jī)制約束。大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)的教育機(jī)制約束主要是指目前我國大學(xué)法學(xué)教育機(jī)制對診所教育模式引進(jìn)推廣和實(shí)踐創(chuàng)新所形成的負(fù)面影響，具體包括:
1.大學(xué)人才培養(yǎng)的動力機(jī)制嚴(yán)重缺失導(dǎo)致大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)的積極性普遍不高。
這一問題的突出表現(xiàn)在兩方面：一方面是高校不能為教師創(chuàng)造良好的寬松的學(xué)術(shù)氛圍，還用簡單的量化考核方法和“一刀切”的辦法來引導(dǎo)大學(xué)教師重量不重質(zhì);另一方面大學(xué)生還基本處于一種被動學(xué)習(xí)的狀況，缺乏自主學(xué)習(xí)、自覺成才激勵機(jī)制。
2.大學(xué)法律人才培養(yǎng)質(zhì)量的評價機(jī)制的嚴(yán)重扭曲導(dǎo)致大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)功能難以全面實(shí)現(xiàn)。
這一問題的突出表現(xiàn)在三方面：法律人才培養(yǎng)質(zhì)量的評價機(jī)構(gòu)缺乏多元化，法律實(shí)務(wù)部門很少參與，致使大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)引導(dǎo)和示范功能難以真正實(shí)現(xiàn);法律人才培養(yǎng)質(zhì)量的評價標(biāo)準(zhǔn)缺乏對法律人才實(shí)務(wù)能力和綜合職業(yè)素質(zhì)的重點(diǎn)導(dǎo)向，致使大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)促進(jìn)功能難以真正發(fā)揮;法律人才培養(yǎng)質(zhì)量的評價方法仍然主要通過課程的筆試考試(包括司法考試)，缺乏對法律人才核心要素考評致使大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)創(chuàng)新功能難以凸現(xiàn)。
二、我國大學(xué)診所法律教育中心建設(shè)本土化思考與前景展望
大學(xué)診所法律教育中心將診所法律培訓(xùn)與實(shí)施法律援助相結(jié)合的管理模式，既解決了法律診所案例和資料收集難的問題，又拓寬了大學(xué)法學(xué)實(shí)踐教育的路徑;既通過診所法律教育基地切實(shí)幫助法科學(xué)生練就嫻熟處理實(shí)際案件的能力和素質(zhì)，也增進(jìn)了大學(xué)法學(xué)教育單位和法律實(shí)務(wù)部門的聯(lián)系。我國大學(xué)法律診所教育中心建設(shè)的應(yīng)當(dāng)堅持四個基本理念。
1.突出以法律實(shí)務(wù)能力培養(yǎng)為主線的理念。
所謂堅持突出以法律實(shí)務(wù)能力培養(yǎng)為主線的理念是指大學(xué)法律診所教育中心建設(shè)的一切工作要緊緊圍繞有利于法科學(xué)生法律實(shí)務(wù)能力提高的教育目標(biāo)，科學(xué)設(shè)計教學(xué)方案，合理選擇教學(xué)內(nèi)容和資料，嚴(yán)格開展實(shí)訓(xùn)活動。
2.堅持診所模擬與實(shí)踐互動一致性理念。
所謂堅持診所模擬與實(shí)踐互動一致性理念是指法律診所教育中心建設(shè)既要借鑒醫(yī)學(xué)臨床實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和模式建設(shè)大學(xué)法律診所教育中心，同時更要根據(jù)真實(shí)的法律案例訴求和法律援助程序直接參與法律案例診斷和處置，克服將診所法律實(shí)踐演化為案例分析討論和模擬審判實(shí)習(xí)。
3.堅持診所中心與援助中心同步建設(shè)理念。
所謂堅持診所中心與援助中心同步建設(shè)的理念是指大學(xué)法律診所教育中心建設(shè)既要按照診所法律教育的模式在教師指導(dǎo)下對學(xué)生開展法律思維、法律技能和法律職業(yè)倫理教育，更重要的是通過指導(dǎo)學(xué)生實(shí)際為當(dāng)事人提供法律援助和社會法律服務(wù)提升學(xué)生綜合職業(yè)素質(zhì)，切實(shí)保障診所法律教育目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。避免將診所法律實(shí)習(xí)演化為純粹的法律咨詢解答活動。
4.堅持診所建設(shè)普及推廣與診所訓(xùn)練實(shí)效統(tǒng)一性理念。
所謂堅持診所建設(shè)普及推廣與診所訓(xùn)練實(shí)效統(tǒng)一性理念是指大學(xué)法律診所教育中心建設(shè)既要積極推廣、促進(jìn)普及，又要切實(shí)注重提高診所法律教育的實(shí)際效果;既要不斷擴(kuò)大診所法律教育的受益面，又要理性控制診所教育的風(fēng)險。保證大學(xué)法律診所教育中心建設(shè)動機(jī)與效果、建設(shè)質(zhì)量與效率有機(jī)統(tǒng)一。
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