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經(jīng)濟(jì)法的性質(zhì)的論文

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經(jīng)濟(jì)法的性質(zhì)的論文

  經(jīng)濟(jì)法的性質(zhì)是限制經(jīng)濟(jì)自由、維護(hù)社會(huì)公共利益、政府干預(yù)經(jīng)濟(jì)、限制政府干預(yù)經(jīng)濟(jì)。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家搜集整理的經(jīng)濟(jì)法的性質(zhì)的論文的內(nèi)容,歡迎大家閱讀參考!

  經(jīng)濟(jì)法的性質(zhì)的論文篇1

  淺談國際經(jīng)濟(jì)法的性質(zhì)

  [摘 要]  經(jīng)濟(jì) 的國際法是國際經(jīng)濟(jì)法的基本框架,國際經(jīng)濟(jì)法缺乏體系性、確定性和一致性,wto對 發(fā)展 中國 家有許多不利之處,必須在本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和開放中對此保持清醒的認(rèn)識。

  [關(guān)鍵詞] 國際經(jīng)濟(jì)法;國際經(jīng)濟(jì);wto

  一、國際經(jīng)濟(jì)法理解的分歧

  國際經(jīng)濟(jì)法是個(gè)新興的 法律 部門,這個(gè)詞的首先使用是二戰(zhàn)之后。自國際經(jīng)濟(jì)法作為一個(gè)集合名詞出現(xiàn)以來,對于它的性質(zhì)及由此而包括的范圍充滿了分歧。主要的認(rèn)識有兩種,一是認(rèn)為它們是原有法律體系之內(nèi)一種新發(fā)展,是國際法在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的發(fā)展。也就是經(jīng)濟(jì)的國際法。法律依據(jù)其調(diào)整的對象可以分為國際法和國內(nèi)法,國際法是調(diào)整國家之間或者國家與國際組織關(guān)系的法律,而國內(nèi)法是一國立法機(jī)關(guān)產(chǎn)生的法律,這種觀點(diǎn)在國外有,在國內(nèi)也有?!?〕毫無疑問,這種觀點(diǎn)有其合理性。國際經(jīng)濟(jì)法這一名詞的出現(xiàn)正是由于二戰(zhàn)后國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)的國際法的大量出現(xiàn)。試想,沒有國際經(jīng)濟(jì),沒有相應(yīng)的國際法,國際經(jīng)濟(jì)法這個(gè)專有名詞就不會(huì)出現(xiàn),也就是說,這個(gè)詞正是建立在經(jīng)濟(jì)的國際法規(guī)范的基礎(chǔ)之上的。

  二戰(zhàn)之后,由于對第二次世界大戰(zhàn)的反省,國際 社會(huì) 在 政治 上加強(qiáng)合作,成立了聯(lián)合國,簽署了《聯(lián)合國憲章》及在此體系之下大批的國際條約;在經(jīng)濟(jì)上加強(qiáng)交往,從而有imf(國際貨幣基金組織),ibrd(世界銀行),和gatt(關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定);在貿(mào)易、貨幣、發(fā)展等領(lǐng)域形成了普遍性的國際法,并有大量的地區(qū)性條約和雙邊國際經(jīng)濟(jì)條約,如通商航海條約、各國經(jīng)濟(jì)、事務(wù)性條約,如促進(jìn)和保護(hù)國際投資條約等,形成了一系列的特殊國際法。正是在這個(gè)基礎(chǔ)上,經(jīng)濟(jì)的國際法形成一個(gè)體系,需要有相應(yīng)的 理論 視角來進(jìn)行觀察。

  第二種認(rèn)識是認(rèn)為國際經(jīng)濟(jì)法不是原有法律體系所能概括得了的,不是能按原有的國際法和國內(nèi)法的截然劃分可以概括這種法律現(xiàn)象的,而是突破了傳統(tǒng)的法律體系,而形成一個(gè)融合國際法和國內(nèi)法、公法與私法的一個(gè)獨(dú)立的法學(xué)部門。這種理論在國外有美國教授杰塞普的跨國法理論?!?〕(p8)這種理論指出了國際經(jīng)濟(jì)交往中的一個(gè)基本特點(diǎn),即私人性。在國際經(jīng)濟(jì)交往中,交易之主體往往是個(gè)人或是法律意義上的人,即法人,這都是私人。在西方國家,由于實(shí)行市場經(jīng)濟(jì),交易的絕大部分是在私人間進(jìn)行的,而在發(fā)展中國家和社會(huì)主義國家隨著市場經(jīng)濟(jì)法律的逐步建立,從事市場交易的國營 企業(yè) 逐步退出市場,取而代之的是獨(dú)立的法人,即與國家責(zé)任毫不相干的法律意義上的人。

  由此可見,在國際經(jīng)濟(jì)中,交易的主體是法人,是與國家毫無責(zé)任聯(lián)系的獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的實(shí)體。這就形成了國際經(jīng)濟(jì)中的跨國性,這也是國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)與國際政治活動(dòng)及其法律關(guān)系不同之所在。國際政治活動(dòng)有國家的行為,在國際社會(huì)中,有獨(dú)立的國家活動(dòng)空間,如國家享有外交豁免權(quán),國家及其代表能游離于其他國家的管轄權(quán)之外,即平等者之間無管轄權(quán),這就構(gòu)成了獨(dú)立的國際空間,這也是國際法所調(diào)整的主要范圍。而國際經(jīng)濟(jì)交往則不然,國際經(jīng)濟(jì)交往并沒有一個(gè)獨(dú)立的國際空間存在,這就是由于其私人性而衍生出的跨國性。

  對于這種關(guān)系,國際法肯定不會(huì)作完全的調(diào)整,它只能調(diào)整其中的一部分關(guān)系,這種關(guān)系又可以分為兩種:一是針對國家的規(guī)則,即對國家的經(jīng)濟(jì)行為作出規(guī)則,二是通過國家對私人行為作出規(guī)定,前者是公法規(guī)則,后者是私法規(guī)則,它是以國際公約的面目出現(xiàn),即國家承諾在私法中適用這一私法規(guī)則。一個(gè)明顯的例子就是《聯(lián)合國貨物買賣合同公約》,對這種規(guī)則現(xiàn)象運(yùn)用原有的國際公法的理論和視角是不夠的。這種理論從國際法的性質(zhì)出發(fā)指出國際法調(diào)整對象和規(guī)則形式的不足,指出了國際公法存在著性質(zhì)上的差別,不能用國際公法的理論來解釋國際經(jīng)濟(jì)和國際經(jīng)濟(jì)法律現(xiàn)象,而應(yīng)該突破原有的國際法與國內(nèi)法的截然區(qū)分,作一個(gè)綜合的 研究 。

  這種理論毫無疑問也有其合理之處。它指出了國際法在性質(zhì)和適用范圍上的不足,這也正是第一種理論的不足之處。

  二、對兩種觀點(diǎn)的 分析

  以上二種對國際經(jīng)濟(jì)法及其性質(zhì)的認(rèn)識都有其合理的地方。第一種理論指出了國際社會(huì)是以主權(quán)國家為基本構(gòu)成單位的組合體。無論是國家的行為還是私人的行為,所遵循的規(guī)則都必須通過國家來賦予其效力;國際法與國內(nèi)法的劃分是構(gòu)成當(dāng)今國際社會(huì)法律秩序的基本劃分,正是由于國際社會(huì)的和經(jīng)濟(jì)的國際化的發(fā)展,才出現(xiàn)了國際經(jīng)濟(jì)法這一個(gè)集合體。這毫無疑問是正確的,也就是說,經(jīng)濟(jì)的國際法是國際經(jīng)濟(jì)法的基本框架,離開了這個(gè)框架,國際經(jīng)濟(jì)法便無從存在。

  但是,正如我們在上面所指出的,國際經(jīng)濟(jì)中的私人性和跨國性的特征是非常明顯的,特別是大多數(shù)國家都以市場經(jīng)濟(jì)作為其基本的經(jīng)濟(jì)制度或是作為改革的基本方向,國際經(jīng)濟(jì)中的私人性和跨國性的特征就更加明顯了,這也正是第二種理論所要說明的。

  國際經(jīng)濟(jì)的這一特征是國際法所不能完全包括的,國際法只能通過規(guī)范國家的行為或是通過國家來規(guī)范私人行為,這種規(guī)范由于主權(quán)因素的存在,其范圍不可能涉及國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的各個(gè)方面,相當(dāng)一部分仍是由國內(nèi)法,或是國內(nèi)法中的涉外法來規(guī)范。我們不妨以wto規(guī)則為例子作一說明。

  wto協(xié)定是迄今為止最為龐雜的對國際經(jīng)濟(jì)進(jìn)行規(guī)范的國際經(jīng)濟(jì)法,wto是世界上處理國與國之間貿(mào)易規(guī)則的國際組織。烏拉圭回合談判大大拓寬了國際經(jīng)濟(jì)中國際的范圍??梢哉f是對國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)則的一次大發(fā)展,它所建立的多邊最惠國待遇和國民待遇為基本原則的國際經(jīng)濟(jì)法律體系對于形成一個(gè)穩(wěn)定的國際經(jīng)濟(jì)法律秩序和促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有保障和推動(dòng)作用。

  wto規(guī)則建立了一整套對各成員國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)立法的有效約束機(jī)制,使在國民待遇和最惠國待遇原則之上建立一個(gè)有效率的國際經(jīng)濟(jì)市場。wto成為國際經(jīng)濟(jì)法律中的基本的法律。但即使如此,wto仍不能有效、全面地規(guī)范國際經(jīng)濟(jì)行為,這是因?yàn)椋?/p>

  (一)它的適用范圍仍是有限的。首先,許多經(jīng)濟(jì) 問題 沒有納入到wto體系之中,如競爭法、環(huán)境問題、區(qū)域經(jīng)濟(jì)集團(tuán)、政府采購、 電子 商務(wù)、勞工權(quán)利等等,這在wto的規(guī)則中是作為將來貿(mào)易談判的議題。其次,即使是已經(jīng)有國際法規(guī)則的領(lǐng)域,也僅僅局限于原則性的規(guī)定,具體的規(guī)則還有待于進(jìn)一步談判,明顯的例子就是投資領(lǐng)域,雖然形成了trims(與貿(mào)易有關(guān)的投資措施)協(xié)定,但是這十三條的規(guī)則限于原則,缺乏具體的規(guī)定。再次,在許多領(lǐng)域,其規(guī)定往往是與國內(nèi)法相聯(lián)系的,本身并不是具體的權(quán)利義務(wù)規(guī)則,如構(gòu)成wto基本原則的國際待遇和最惠國待遇,是建立在國內(nèi)法的基礎(chǔ)上的,這和國際經(jīng)濟(jì)的私人性和國際的性質(zhì)相聯(lián)系的,這也在相當(dāng)大程度上決定了國際經(jīng)濟(jì)法的適用必然與國內(nèi)法有銜接,否則,難以與國際經(jīng)濟(jì)中的私人性和國家主權(quán)的屬地性和屬人性相銜接。

  (二)國際經(jīng)濟(jì)法與國內(nèi)法有很大的銜接性。國際經(jīng)濟(jì)法中的國際部分對國家行為的限制,一是對國家行政權(quán)的限制,即政府行政權(quán)力在國際經(jīng)濟(jì)和國內(nèi)經(jīng)濟(jì)中的透明化和逐步消退,另一方面,也是對一國立法權(quán)的限制,給本國市場提供一個(gè)公平競爭的環(huán)境,如國民待遇和最惠國待遇。國民待遇和最惠國待遇是對一國法律的一個(gè)基本限制,而不是通過國際法提供一個(gè)具體的權(quán)利、義務(wù)模式,這和一般國際法和國內(nèi)法的模式是不同的。這是由國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的私人性所決定的。

  (三)國際法具有指導(dǎo)國內(nèi)法的作用,如wto所建立的以市場為導(dǎo)向的國際經(jīng)濟(jì)體制成為各個(gè)國家的一個(gè)先決條件。隨著國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,各國經(jīng)濟(jì)的開放程度和對外的經(jīng)濟(jì)依存度不斷加強(qiáng),國內(nèi)國際市場成為了一個(gè)不可分割的整體。國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與國際市場的變化有著密切的關(guān)系。因此,國際法和國際慣例不斷地與各國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)立法相融合。如在我國的立法中,與國際接軌在實(shí)踐中具有十分重要地位,可以看作是立法中的基本原則之一。這一方面說明國際經(jīng)濟(jì)法在經(jīng)濟(jì)立法中的重要地位,另一方面也說明了國際經(jīng)濟(jì)法中的國際法部分是不全面的,需要有國內(nèi)立法的補(bǔ)充和完善。

  三、國際經(jīng)濟(jì)法法律性之欠缺

  國際經(jīng)濟(jì)法作為規(guī)范國際經(jīng)濟(jì)的法律,具有本身的規(guī)范特點(diǎn)。對于國際經(jīng)濟(jì)法歷來存在理解上的分歧,一種是認(rèn)為國際經(jīng)濟(jì)法是經(jīng)濟(jì)的國際法,從字義上來理解就是國際的經(jīng)濟(jì)法。另一種將國際經(jīng)濟(jì)法理解為有關(guān)國際經(jīng)濟(jì)的法,國際經(jīng)濟(jì)作為一個(gè)單一的詞來看待。如果以前者來看待國際經(jīng)濟(jì)法,則國際經(jīng)濟(jì)法成為國際公法的一個(gè)特別的類型,而若以后者的角度來看待國際經(jīng)濟(jì)法,則國際經(jīng)濟(jì)法是一種由國際法與國內(nèi)法,公法與私法規(guī)范共同構(gòu)成的混合體。

  那么,這兩種觀點(diǎn)是否是一種截然相反的情況?其實(shí)不然,二者也有共通的地方,即使是按后者廣義的理解,國際法部分在整個(gè)國際經(jīng)濟(jì)法律體系中仍然占據(jù)著十分重要的地位,它構(gòu)成了整個(gè)國際經(jīng)濟(jì)法體系的框架性文件,它是整個(gè)國際經(jīng)濟(jì)法的基礎(chǔ)。正是由于規(guī)范國際經(jīng)濟(jì)的國際法的不完整和種種不足,才需要有國內(nèi)法的補(bǔ)充。

  另外,國際經(jīng)濟(jì)法與國際法的區(qū)分的另一個(gè)重要原因是國際經(jīng)濟(jì)交往的私人性①。國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系絕大多數(shù)是發(fā)生在私人之間,而不是國家之間②,對這種關(guān)系僅僅用國際法來進(jìn)行調(diào)整是不夠的,國際公法所能調(diào)整的國家或政府的行為,以營造一個(gè)有利于國際經(jīng)濟(jì)法發(fā)展的統(tǒng)一國際市場和盡量地減弱政府對市場可能造成的消極 影響 。而對于私人交易所遵循的規(guī)則很難進(jìn)行全面的規(guī)范。這也是為什么在國際經(jīng)濟(jì)法中,國際法雖然具有基礎(chǔ)性的地位,但僅僅由國際法來進(jìn)行規(guī)范顯然是不夠的、不全面的。

  從國際經(jīng)濟(jì)法的形式來看,無論是它的國際法形態(tài),還是諸法合體的形態(tài),在規(guī)則上,我們可以明顯地看到它具有如下幾個(gè)特點(diǎn):

  (一)缺乏體系性,從而使國際經(jīng)濟(jì)法形成一個(gè)松散的體例。

  體系性是成文法的一個(gè)基本特點(diǎn),是成文法合理性的一個(gè)基本內(nèi)涵。成文法法典化的趨勢就是體系性的內(nèi)在要求。法律只有體系化才能形成一個(gè)理性的東西,才能使法律內(nèi)部沒有邏輯沖突,才能產(chǎn)生出符合邏輯的法律的結(jié)果。這也是成文法的合理性及其生命力之所在。體系性是法律解釋正常進(jìn)行的一個(gè)前提條件。只有在一個(gè)體系下,才能克服法律由于語義的有限性、社會(huì)關(guān)系的變動(dòng)和語言的相對靜止等不足,使法律有其自身的生命力。體系化在民法和刑法典中表現(xiàn)得最為明顯,如德國民法典中的總則、物法、人法、繼承、婚姻法的五編制。法律的內(nèi)在要求是法律本身無內(nèi)在邏輯沖突,依據(jù)法律,會(huì)得出一個(gè)合乎邏輯的結(jié)論,而只有體系化的法律才能合乎這樣一個(gè)要求。

  在國際 經(jīng)濟(jì) 法中,體系性是欠缺的。構(gòu)成國際經(jīng)濟(jì) 法律 中支柱的三項(xiàng)法律制度是gatt、imf和ibrd(世界銀行),gatt是一種臨時(shí)的安排,雖然這種臨時(shí)安排長達(dá)47年,imf局限于貨幣穩(wěn)定和國際 金融 穩(wěn)定,而世銀是對 發(fā)展 中國 家的貸款,這些制度中,還存在著不能解決尖銳的國際經(jīng)濟(jì)新、舊秩序的矛盾和南北矛盾。這些 問題 和矛盾的存在對國際經(jīng)濟(jì)中的國際法的形成是不利的,對現(xiàn)存的國際法的解釋也會(huì)由此而產(chǎn)生種種歧義。一個(gè)顯著的例子是國際經(jīng)濟(jì)組織中的表決權(quán)中的加權(quán)表決制是一個(gè)尋求主權(quán)原則和市場商業(yè)規(guī)則(即依股本額來確定投票權(quán))的統(tǒng)一制度,但它往往側(cè)重于后者,對于這個(gè)問題,國際經(jīng)濟(jì)法未能有一個(gè)妥當(dāng)?shù)慕鉀Q辦法。

  國際經(jīng)濟(jì)法的這一性質(zhì)的缺乏是和其作為一個(gè)新興的法律部門相關(guān)聯(lián)的。一個(gè)法律在其發(fā)展和未成熟時(shí),在體系性上總存在著不足。但是隨著gatt轉(zhuǎn)換成wto,這個(gè)問題正在逐步地得到解決。wtp從貨物貿(mào)易逐步地向服務(wù)貿(mào)易、投資、知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域擴(kuò)張,具有經(jīng)濟(jì)聯(lián)合國的作用和功能。它在國際經(jīng)濟(jì)中的基礎(chǔ)性地位逐步得以確立。這對于克服國際經(jīng)濟(jì)法中的體系性欠缺的弱點(diǎn)具有明顯的作用。

  (二)國際經(jīng)濟(jì)法的另一個(gè)特點(diǎn)是缺乏確定性。

  首先表現(xiàn)在法律形式上,國際經(jīng)濟(jì)中的大量文件還只是停留在決議、草案的層次上。如《各國經(jīng)濟(jì)權(quán)利與義務(wù)宣言》,《關(guān)于 自然 資源永久性主權(quán)的宣言》,和《關(guān)于建立國際經(jīng)濟(jì)新秩序的行動(dòng)綱領(lǐng)》,以及《跨國公司的行動(dòng)守則》,《國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓行動(dòng)守則》等等。這些文件并不是法律文件,而只是 政治 文件。雖然,它在國際法的形成和逐步成長中具有非常重要的作用,或是國際習(xí)慣法存在的一個(gè)有效的證據(jù),但是,單從法律效力上看,它們的法律性是不足的,也就是在這些領(lǐng)域中的國際經(jīng)濟(jì)法是有爭議的、模糊的和不確定的。這方面也使得國際經(jīng)濟(jì)法在許多方面是不完整的。其次是國際經(jīng)濟(jì)法中的大量用語是不確定的,如國際經(jīng)濟(jì)法中對司法不能、司法不公的認(rèn)定,對有關(guān)國有化補(bǔ)償中的“適當(dāng)補(bǔ)償”的規(guī)定……它是一種為避免不補(bǔ)償和全部補(bǔ)償之爭的一種折衷的辦法。又如imf中對成員國提供援助的規(guī)定的國內(nèi)收支的嚴(yán)重失衡中的“嚴(yán)重”。又如外交保護(hù)權(quán)行使的條件中的本國僑民沒有受到合理地保護(hù)的認(rèn)定,又如wto中的對投資的原則性的規(guī)定。還有對發(fā)展中國家提供援助的“最佳努力條款”以及對發(fā)展中國家的定義都是不確定的。類似的例子在國際經(jīng)濟(jì)法中都是很多的。這些例子都可以明確地看出國際經(jīng)濟(jì)法中所存在的這種不確定性特點(diǎn),是一個(gè)普遍的現(xiàn)象。

  國際經(jīng)濟(jì)法除了有限的國際統(tǒng)一法外,還有大量的規(guī)則來源于各國涉外法,而各國的涉外法在大量問題上是相互沖突的。這也使得在法律和法律選擇上存在著不確定性。在國際經(jīng)濟(jì)法中,法律解釋機(jī)關(guān)是不確定的。缺乏國際性的解釋機(jī)構(gòu)。這是國際法的一個(gè)共同特點(diǎn)。在國際法中,雖然有國際法院,但國際法院的管轄權(quán)是有限的,而且需要有關(guān)成員國的事先同意。并且管轄權(quán)與執(zhí)行權(quán)是分離的,而在國際經(jīng)濟(jì)法中,這樣一個(gè)機(jī)構(gòu)也難以產(chǎn)生。在國際經(jīng)濟(jì)法律中,對法律的解釋是各國的司法機(jī)關(guān),而各國司法機(jī)關(guān)在處理國際經(jīng)濟(jì)事務(wù)上,毫無疑問會(huì)偏袒本國的當(dāng)事人或與本國有密切關(guān)系的一方,至少會(huì)比較傾向認(rèn)同他們的利益主張。因此,發(fā)生爭議的當(dāng)事方也經(jīng)常主張本國的法院或仲裁機(jī)構(gòu)解決爭議。在國際仲裁中,一些仲裁院由于本身的信用好而受到當(dāng)事方的認(rèn)同,但這種靠信用、聲譽(yù)的制度是有限的、不全面的。

  導(dǎo)致國際經(jīng)濟(jì)法缺乏確定性、明確性是由于政治因素和國家實(shí)力因素在國際法中占據(jù)著重要的地位,國際法中的問題并不純粹是法律問題,或是由法律因素所決定的,而夾雜著政治和國家實(shí)力等因素。國際經(jīng)濟(jì)爭議越是與大國的利益相關(guān),或是觸及到大國的利益就越是難以解決。如美國國內(nèi)曾對wto有“三擊不中而退出”的觀點(diǎn)①。這在國際法中是個(gè)普遍問題。如美國就以要求聯(lián)合國改革為條件而拖欠會(huì)費(fèi),從而使聯(lián)合國的日常運(yùn)作產(chǎn)生諸多問題。這些因素都使得國際經(jīng)濟(jì)法的確定性產(chǎn)生問題,再加上國際經(jīng)濟(jì)法缺乏體系性,這使得其法律適用產(chǎn)生許多問題,其公正性也常會(huì)被懷疑。

  (三)構(gòu)成國際市場的各國市場及其法律的不一致。

  法律的有效存在需要 社會(huì) 關(guān)系的一致性,在國際經(jīng)濟(jì)中,各國有實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的,也有不實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的,在實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的國家中,有強(qiáng)調(diào)市場的作用的,也有強(qiáng)調(diào)政府的作用的,不一而同,即使是在西方社會(huì),對政府與市場的強(qiáng)調(diào)也不盡相同。〔3〕這就使得在國際經(jīng)濟(jì)中,構(gòu)成國際市場的各國市場不盡相同,這也決定了為什么許多國際經(jīng)濟(jì)條約難以產(chǎn)生,國際經(jīng)濟(jì)法缺乏體系性,許多條約的用語彈性很大,不明確,這都可以從具體的社會(huì)關(guān)系的差異性中找到原因。最為極端的例子就是發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家之間的差別,即使是在發(fā)達(dá)國家或是發(fā)展中國家中,情形也是各有差異。社會(huì)關(guān)系是形成法律規(guī)則的基礎(chǔ),一個(gè)法律規(guī)則即使存在了,也可能會(huì)由于有效的社會(huì)關(guān)系的喪失而不能適用。

  四、wto與國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展

  為了克服gatt的不足和應(yīng)付國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,經(jīng)烏拉圭回合國際貿(mào)易談判,wto得以形成。在下面幾個(gè)方面,wto對gatt是有很大的發(fā)展的。

  (一)極大地?cái)U(kuò)大了適用的范圍,不僅包括貨物貿(mào)易,還包括服務(wù)貿(mào)易、國際投資、知識產(chǎn)權(quán)等,還將紡織產(chǎn)品在適用gatt的例外上重新拉回到gatt的體制之中。烏拉圭回合在完善規(guī)則方面,最重要的成果是就保障條款、補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施、紡織品和服裝等問題締結(jié)了協(xié)定。其中《紡織品和服裝協(xié)定》對發(fā)展中國家特別重要,紡織品和服裝占發(fā)達(dá)國家從發(fā)展中國家進(jìn)口總值的45%.三十多年來,這個(gè)領(lǐng)域始終游離于多邊貿(mào)易體制的規(guī)則之外,發(fā)展中國家紡織品的出口長期遭到發(fā)達(dá)國家的歧視性限制,經(jīng)過發(fā)展中國家在烏拉圭回合中的努力,關(guān)稅總協(xié)定終于決定分階段取消這些限制。

  (二)確立了wto作為一個(gè)國際經(jīng)濟(jì)組織的法律地位,同時(shí),還擁有爭議解決機(jī)構(gòu),以解釋wto國際文件和相關(guān)的爭議,這在國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系和國際經(jīng)濟(jì)條約的執(zhí)行上具有重大的意義,使條約的解釋有中立的解釋者,爭議的解決有仲裁者,這有利于條約涵義的明確和執(zhí)行的有效性。任何對wto成就的評論如果不提及爭議解決機(jī)制,都是不完整的。從許多方面講,爭議解決機(jī)制是多邊貿(mào)易體制的主要支柱。

  (三)將gatt的規(guī)則普遍地適用于各個(gè)國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,如擴(kuò)大適用于投資、服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)等,使wto在國際經(jīng)濟(jì)法律文件中具有基本法的作用,這有利國際經(jīng)濟(jì)條約體系,形成一個(gè)有效的整體。

  (四)對于原先沒有形成法律規(guī)則或者不存在國際法規(guī)則的領(lǐng)域,在wto體系內(nèi)形成了相應(yīng)的規(guī)則,盡管有些規(guī)則比較原則(如與貿(mào)易有關(guān)的投資措施),但畢竟是形成了相應(yīng)的規(guī)則,將這一領(lǐng)域納入到wto的基本原則之下,對于國際經(jīng)濟(jì)法形成一個(gè)相對完整的整體具有十分重要的意義。

  (五)在貿(mào)易的公正性上有所發(fā)展。由于發(fā)展中國家參與多邊貿(mào)易談判程度增加和集體談判力量的增強(qiáng),也使得新的全球貿(mào)易規(guī)則在一些領(lǐng)域體現(xiàn)發(fā)展中國家的要求。如發(fā)展中國家在烏拉圭回合中成功地阻止了發(fā)達(dá)國家就締結(jié)投資協(xié)定而進(jìn)行談判的嘗試,發(fā)達(dá)國家的要求是給予投資者普遍的國民待遇,結(jié)果是與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議只重申了貨物的國民待遇,有關(guān)投資的國民待遇根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》只能通過談判解決?!?〕(p92)

  發(fā)展中國家在烏拉圭回合各項(xiàng)協(xié)議中獲得了一些差別的待遇,包括:在市場準(zhǔn)入的減讓方面可承諾較低水平的義務(wù);在實(shí)施協(xié)議方面享有過渡期或減讓某些義務(wù);享有某些執(zhí)行程序上的靈活性。此外,還要求發(fā)達(dá)國家對發(fā)展中國家應(yīng)當(dāng)盡力給予照顧,提供技術(shù)援助,改善市場準(zhǔn)入機(jī)會(huì)。〔4〕(p92)

  五、我國與國際經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展

  就wto而言,存在著發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家利益和權(quán)利不平衡的局面,對發(fā)展中國家是不利的。表現(xiàn)在:一是協(xié)定在某種程度上反映了討價(jià)還價(jià)的權(quán)利。協(xié)定被定義為談判機(jī)制,如關(guān)稅談判、重新談判、有關(guān)關(guān)貿(mào)總協(xié)定條款實(shí)施的談判,這些談判的結(jié)果都體現(xiàn)了討價(jià)還價(jià)權(quán)力的大小,這種談判機(jī)制與那些建立在理性基礎(chǔ)上的固定的優(yōu)惠規(guī)則和原則有所不同。弱小的國家發(fā)現(xiàn),在第22條至23條磋商條款下難以與強(qiáng)大的國家抗衡。從這種意義上講,談判中貿(mào)易規(guī)則的實(shí)施的條件因國家而異,這對發(fā)展中國家是不利的?!?〕(p48)關(guān)稅總協(xié)定一向引以為驕傲的傳統(tǒng)是,使用真實(shí)的法律權(quán)利和義務(wù),同時(shí)輔之以通過磋商和談判,務(wù)實(shí)地允許例外,關(guān)貿(mào)總協(xié)定第四部分(貿(mào)易與發(fā)展)作為 時(shí)代 的產(chǎn)物,有其必然性,但這種妥協(xié)過于政治化,與它原來的合約式的法律框架格格不入,因此,這部分的空洞和缺乏約束力也就無法避免。

  〔4〕(p40)二是語義上的不明確性,特別是針對發(fā)達(dá)國家對發(fā)展中國家的義務(wù)問題,即所謂的“最大努力條款”。從本質(zhì)上講,對發(fā)展中國家關(guān)稅來說,第四部分是關(guān)稅總協(xié)定傳統(tǒng)上背離義務(wù)的一種例外,而對發(fā)達(dá)國家來說,雖然被要求優(yōu)先降低和撤除與發(fā)展中國家締約方 目前 或潛在的出口利益特別有關(guān)的產(chǎn)品的壁壘,包括其初級產(chǎn)品和加工產(chǎn)品之間的不合理的差別關(guān)稅和其他限制,但只是要求發(fā)達(dá)國家的各締約方除因被迫原因,也可以包括法律的原因不能實(shí)施外應(yīng)盡可能實(shí)施。盡可能實(shí)施條款說是所謂的“最大努力條款”,一直到烏拉圭回合,對發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家來說,這種模式都沒有改變。這些問題都是亟待改善的,也需要包括wto規(guī)則在內(nèi)的國際經(jīng)濟(jì)法規(guī)則的進(jìn)一步完善,中國參與對這些規(guī)則的形成和完善具有十分重要的作用。

  在烏拉圭回合的談判中,存在著一種對市場經(jīng)濟(jì)的迷信,當(dāng)時(shí),有大量的原計(jì)劃經(jīng)濟(jì)國家或是發(fā)展中國家采取了市場經(jīng)濟(jì)的模式,希望市場經(jīng)濟(jì)能解決一切以前所不能解決的問題①。其實(shí),市場本身只是提供了一種資源的分配和勞動(dòng)產(chǎn)品的分配方式,它本身并不能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,它只是提供了一種市場財(cái)產(chǎn)權(quán)利的體系和一種競爭的環(huán)境,這種條件能否轉(zhuǎn)換成生產(chǎn)力還是要有轉(zhuǎn)換的過程。這種轉(zhuǎn)換是有代價(jià)的,而正是這個(gè)問題在改革中被人們所忽視。從國際經(jīng)濟(jì)的發(fā)展上看,發(fā)展中國家在國際經(jīng)濟(jì)中的比重是小了,而不是大了。

  在20世紀(jì)六七十年代,發(fā)展中國家曾在提出國際政治新秩序的同時(shí),提出了國際經(jīng)濟(jì)新秩序。從國際法律的發(fā)展上看,國際經(jīng)濟(jì)新秩序,從很大程度上講,還是一句政治性用語,在法律制度建設(shè)上,有利于國際經(jīng)濟(jì)平等和公平的制度還是缺乏的,在這一方面,是落后于政治秩序的發(fā)展的。政治秩序已從殖民制度轉(zhuǎn)變?yōu)橐試抑鳈?quán)為核心的國際法秩序,而在經(jīng)濟(jì)秩序中,仍是發(fā)達(dá)國家占據(jù)主導(dǎo)地位,私法自治規(guī)則的發(fā)展遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了規(guī)定私法公正性的規(guī)則的發(fā)展②。發(fā)展中國家處于被動(dòng)的地位。平等的秩序不能有效的建立。

  但是發(fā)展中國家占據(jù)著全世界人口和土地的大部分,發(fā)展中國家的獨(dú)立和自主的意識也不斷地增強(qiáng),對國際經(jīng)濟(jì)事務(wù)的熟悉程度也不斷地增加,發(fā)展中國家也出現(xiàn)了許多成功的發(fā)展的例子,如亞洲四小龍、巴西等國的發(fā)展。中國自20世紀(jì)80年代以來的高速發(fā)展也給發(fā)展中國家的發(fā)展樹立了一個(gè)成功的典范。在發(fā)展中,發(fā)展中國家對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的治理應(yīng)該是其發(fā)展的重點(diǎn)。而在國際經(jīng)濟(jì)環(huán)境上,爭取一個(gè)有利發(fā)展中國家發(fā)展的經(jīng)濟(jì)和法律環(huán)境也是必要的。

  隨著各國實(shí)行市場經(jīng)濟(jì),各國對市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)作模式也認(rèn)識清楚了,對以市場經(jīng)濟(jì)為基本制度背景的國際經(jīng)濟(jì)秩序的認(rèn)識也清楚了,這對發(fā)展中國家爭取相應(yīng)的權(quán)利,避免國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)過度讓與是有好處的。作為發(fā)展中國家,加入wto是我國的基本立場,也是中國堅(jiān)持自己的應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)主權(quán)表現(xiàn),中國一方面積極實(shí)行市場經(jīng)濟(jì),這是我們改革的基本方向,但不切實(shí)際的發(fā)展和開放只會(huì)損害本國的經(jīng)濟(jì)及其發(fā)展。

  參考 文獻(xiàn)

  〔1〕姚梅鎮(zhèn) 國際經(jīng)濟(jì)法是一個(gè)獨(dú)立的法學(xué)部門〔a〕 史久鏞 論國際經(jīng)濟(jì)法的概念和范圍〔a〕 王名揚(yáng) 國際經(jīng)濟(jì)法是一門獨(dú)立的學(xué)科〔a〕 汪暄 略論國際經(jīng)濟(jì)法〔a〕 國際法年刊〔c〕1983 369—397

  〔2〕姚梅鎮(zhèn) 國際投資法〔m〕 武漢:武漢大學(xué)出版社,1989

  〔3〕沈敏榮 政府、市場與經(jīng)濟(jì)法的定位〔j〕 中共中央黨校學(xué)報(bào),2000 (1)

  〔4〕張向晨 wto與發(fā)展中國家和政治經(jīng)濟(jì)關(guān)系〔m〕 北京:法律出版社,2000

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