商法案例教學(xué)的困境與出路探討論文
商法案例教學(xué)的困境與出路探討論文
案例教學(xué)作為一種注重學(xué)生創(chuàng)新能力和實踐素質(zhì)培養(yǎng)與提高的教學(xué)方法,從其誕生開始便受到世界眾多知名高校的重視和應(yīng)用。以下是學(xué)習(xí)啦小編為大家精心準(zhǔn)備的：商法案例教學(xué)的困境與出路探討相關(guān)論文。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
商法案例教學(xué)的困境與出路探討全文如下：
【摘 要】商法案例教學(xué)中存在著教學(xué)思維的偏差與運用方法的不明確以及商法典型案例資源較為匱乏的現(xiàn)實困境，這已經(jīng)嚴(yán)重制約著商法案例教學(xué)的水平與質(zhì)量的提升。在商法案例教學(xué)過程當(dāng)中采用多種教學(xué)思維模式可以訓(xùn)練和培養(yǎng)學(xué)生商事思維，正確運用教學(xué)方法能夠提升學(xué)生在甄別、分析、處理實際問題的能力，建設(shè)高效案例庫資源有助于推進(jìn)案例教學(xué)法的實行，最終完成商法案例教學(xué)由學(xué)術(shù)教育向職業(yè)教育轉(zhuǎn)向的目標(biāo)。
在1870年前后，美國的Harvard University法學(xué)院的院長Christopher Columbus Langdell第一次創(chuàng)造出了案例教學(xué)法，在學(xué)生們能充分地熟知并能運用課程的基礎(chǔ)知識與技術(shù)分析方法之后，教師按照課程的教學(xué)目標(biāo)及其內(nèi)容的要求，運用具有代表性的案例，引領(lǐng)學(xué)生對某一具體案例予以分析，通過學(xué)生們的單獨思索或者是團(tuán)體合作，從而培養(yǎng)和提升其對某一方面的問題的甄別、分析與處理能力，此外，他還編寫了《合同法案例》，其成為了歷史上介紹案例教學(xué)方法的首本教科書。
如今，案例教學(xué)方法在被使用過程中證實是一種既能提升教師的教學(xué)水平與質(zhì)量，又能培養(yǎng)學(xué)生分析和處理問題以及團(tuán)隊協(xié)作等能力的一種富有效率的優(yōu)秀教學(xué)方法，我國法學(xué)教育也逐漸認(rèn)識到了案例教學(xué)方法的重要性。商法是實踐性極強(qiáng)的法學(xué)部門，它以商事法律事實為基礎(chǔ)又以其為研究對象，大量的商事案例豐富了商法教學(xué)的內(nèi)容。然而，如何通過使用典型案例來提高商法學(xué)科教學(xué)水平與質(zhì)量?案例教學(xué)中應(yīng)注意哪些主要問題?如何引導(dǎo)學(xué)生獨立分析案例從而培養(yǎng)與提升甄別、分析、處理問題的能力呢?這些疑問一直都是對商法案例教學(xué)進(jìn)行探討的主要內(nèi)容。
一、商法案例教學(xué)的現(xiàn)實困境
(一)商法案例教學(xué)思維偏差
法律思維，即通過對法律概念與特征、評判、推理的采用去闡述法律制度與現(xiàn)象的一種錯綜繁雜的心理過程。而商法思維更主要的是必須嚴(yán)格地遵循商事活動的習(xí)慣與慣例，并不是簡單地采用法律判斷替代商業(yè)判斷，它是一種在裁判商事活動案例、化解商事活動中遇到的法律風(fēng)險時運用的特殊思維方式。商法思維方式需要依靠長期專業(yè)的鍛煉和實踐才能形成，不僅是商法教學(xué)工作者應(yīng)該擁有的思維方式與思維能力，也是法律職業(yè)能力組成中的關(guān)鍵性因素。商法案例教學(xué)過程中，無論是案例客觀事實的闡述還是案例事實中蘊藏的法律問題的分析，都應(yīng)該具備極強(qiáng)的抉擇能力與綜合分析的思維能力，商法案例教學(xué)除了應(yīng)該為學(xué)生講解案例蘊含的商法理論外，更主要的是要加強(qiáng)對學(xué)生甄別能力、推理能力與邏輯思維能力的鍛煉與培養(yǎng)。加強(qiáng)對商事活動和法律的思維能力的鍛煉與培養(yǎng)，需要強(qiáng)化學(xué)生的效率、協(xié)作與責(zé)任意識。
但是，在目前的商法案例教學(xué)中，教師在講述、剖析案例之時通常會指引學(xué)生根據(jù)法律關(guān)系的發(fā)生時間的順序去進(jìn)行分析，以便能夠確定適用的商法規(guī)則;在商法無具體的條款進(jìn)行明確規(guī)定的情形下，解析出案例中所涉及的商法原則或理念。而學(xué)生對案例進(jìn)行分析或者是討論之時，一般知曉案情，接著是考慮現(xiàn)行商法中是否有具體的條文涉及到該問題，如果有具體的規(guī)定，則直接依據(jù)該規(guī)定予以解決。這樣的商法案例教學(xué)，學(xué)生理所當(dāng)然地會認(rèn)為法律規(guī)定和教師所講理論是先驗正確的，一般不會主動思考案例引用的法律規(guī)則或者理論是否存在不足與缺陷，教師在講述和分析案例時過于積極以及講授的方法的單調(diào)性，這就是商法案例分析結(jié)果變得固定化，既磨滅學(xué)生參與商法案例教學(xué)過程中的主動性與積極性，同時也制約了其思維創(chuàng)造性，商法創(chuàng)造性思維能力的鍛煉與培養(yǎng)便舉步維艱。
(二)商法案例教學(xué)方法不明
商法教學(xué)活動運用案例到底應(yīng)該采用怎樣的方法呢?
方法一為案例例證法，即將案例作為一種證明例子予以引入，教師在對商法理論知識進(jìn)行體系化的講解后進(jìn)行例證說明，用已講授過的商法理論知識對案例予以分析，或者是通過案例來檢驗與解釋理論。例證法采用的實際是演繹法，從法律條文的具體規(guī)定推演下出案例結(jié)果。這種方法主要是學(xué)生聽取教師的知識講授，然后能從所舉的教學(xué)案例中甄別并發(fā)現(xiàn)問題，掌握并鞏固所學(xué)知識。案例例證法教學(xué)并沒能從傳統(tǒng)式的教學(xué)方式上擺脫出來，教學(xué)形式依舊維持著教師主動講解與學(xué)生被動接受的特點，案例僅僅是對某一商法理論知識的呈現(xiàn)，其目的是體現(xiàn)該理論知識的實際狀態(tài)而被采用。
方法二為案例導(dǎo)入法，即教師在講授商法理論知識之前將案例作為引導(dǎo)，從而導(dǎo)出將要講述的某一商法概念與制度。教師在進(jìn)行商法案例教學(xué)的過程之中必須借助具體商法案例而展開，運用教學(xué)行為所希冀達(dá)到的教學(xué)水平與質(zhì)量是憑借采用具體商法案例來呈現(xiàn)某種商法原則、商法規(guī)則或商法思維。從本質(zhì)上講，案例導(dǎo)入法實為歸納法，在開始時使學(xué)生接觸到具體的商法案例，并讓其從中總結(jié)出一些抽象的原理與規(guī)則，進(jìn)而使學(xué)生探究證實出商法具有普遍規(guī)律性的東西。在判例法的國家中，案例導(dǎo)入法常常被用來展開教學(xué)活動，案例被融入到制度與原理的講解中，但是缺少嚴(yán)密細(xì)致的邏輯分析過程，商法制度表現(xiàn)非常不全面與體系化，不能形成一個完整的商法知識體系。
我國重視理論完備的講授體制與具有個案特征的案例教學(xué)有著難以調(diào)和的并不相兼容性，因此，在商法教學(xué)中案例一直以理論輔助品的角色出場，商法案例教學(xué)“先天不足”似乎成為定局。
(三)商法教學(xué)案例庫資源相對匱乏
案例庫能夠為案例教學(xué)提供一個充分展示的平臺，因而案例教學(xué)的進(jìn)行應(yīng)該圍繞一些具有代表性的案例開展而來，所以，案例教學(xué)涉及到資源庫建設(shè)問題。商法案例是對法律最具體生動的解釋，是溝通課堂與商事活動的橋梁，對商法教學(xué)案例資源的收集是案例教學(xué)活動的基礎(chǔ)和前提，只有高質(zhì)量的案例才能保證商法教學(xué)效果。英美法系的國家的法學(xué)教育與生俱來就是案例教學(xué)，判例的公開化及其系統(tǒng)整理化能夠使其案例教學(xué)匹配到最新而又全面的案例資源。在美國和英國的法學(xué)院的圖書館中，能過很輕松的搜索到曾經(jīng)的一個偏僻的案例，而其判決書內(nèi)容不加修辭即可成為案例教學(xué)的鮮活資源。
然而，我國并不是一個實施判例法的國家，不能實現(xiàn)判例的公開化及其系統(tǒng)整理化，不存在一個系統(tǒng)化整理并提供案例資源的實施者，法律教育工作者要想完整而又體系化地得到案例資源相當(dāng)困難。因此，現(xiàn)在案例教學(xué)唯一能依靠的是法學(xué)教育工作者的個人案例資源。對于商法教學(xué)案例而言，教學(xué)案例庫不應(yīng)該僅僅只是我國法院的司法裁判案例，更為重要的是能夠反映商事活動的商事活動案例，也就是商事非訴案例，只有商事裁判案例與商事活動案例才能全面、真實地反映商事法律制度，有利于學(xué)生商事法律思維的訓(xùn)練與培養(yǎng)。目前來看，國內(nèi)有條件對商事活動案例進(jìn)行收集的高校并不常見，有報道稱，江西財經(jīng)大學(xué)的法學(xué)院采用多種不同的方式收集來源于法律實務(wù)中的 400 多份商事審判案例的案卷，建立了一個能為商法教學(xué)活動服務(wù)的案卷庫，從而防止了商事案例匱乏問題的出現(xiàn)。事實上，商事教學(xué)案例庫資源匱乏已經(jīng)成為我國商法案例教學(xué)亟待解決的問題。
二、商法案例教學(xué)的思維轉(zhuǎn)換
案例教學(xué)通過對具有代表性案例的解析來呈現(xiàn)商法規(guī)則的發(fā)展歷程以及其目前狀況，并運用商法案例的剖析與討論來鍛煉和培養(yǎng)學(xué)生的思維模式，此種教學(xué)方式因此也被認(rèn)為具有合理性、科學(xué)性、創(chuàng)造性的獨特方法，而且已得到了廣泛運用。商事思維對商法案例教學(xué)思維影響很大，這意味著，商法案例教學(xué)需要完成從傳統(tǒng)案例教學(xué)思維向商事思維的轉(zhuǎn)換。
(一)參與式思維
教師完成商法案例選擇、信息提供、課堂組織，引導(dǎo)討論、結(jié)論評判等一系列內(nèi)容，學(xué)生參與討論或辯論而進(jìn)入案例情景。教師在學(xué)生參與分析、討論、表達(dá)、辯論，思考過程中幫助學(xué)生認(rèn)識問題、分析與解決問題，加深對商法理論和基本制度的理解。參與式商法案例教學(xué)的宗旨是通過學(xué)生們的單獨思索與團(tuán)體合作，培養(yǎng)學(xué)生商法思維能力、訓(xùn)練學(xué)生的表達(dá)能力和協(xié)作能力、提高學(xué)生綜合采用理論處理商法問題能力。
(二)觀摩式思維
教師搜集網(wǎng)絡(luò)視頻案例資料，運用多媒體設(shè)備將商法案例引入課堂并組織學(xué)生觀摩討論，或者組織學(xué)生旁聽商事法庭審判和商事交易過程，指引學(xué)生體味法官是怎樣演繹、援引與解釋法律。經(jīng)由對商事審判文書與商事合同文書的解讀，使學(xué)生能夠關(guān)注商法的闡述方式與邏輯表達(dá)。通過形象、生動、直觀的商法案例素材，使學(xué)生能夠獨立思索并且能拓寬其商法思維能力。觀摩結(jié)束后，組織學(xué)生充分地進(jìn)行分析與討論，教師及時點評并作出總結(jié)，通過觀摩商法案例提升學(xué)生甄別問題、分析問題、解決問題的能力。
(三)模擬式思維
教師組織學(xué)生模擬案例角色，模擬商法案件發(fā)生、審理的全過程，再現(xiàn)案例情境，使學(xué)生能夠把所學(xué)的商法理論綜合運用于模擬案例。通過案例再現(xiàn)，提高學(xué)生法律演繹與推理、解答咨詢、商務(wù)洽談技能、進(jìn)行訴訟與商事仲裁中所必備的技巧，同時檢驗和鞏固案例所反映的商法理論知識。模擬式思維能實現(xiàn)商法理論知識和商法實踐的有機(jī)結(jié)合、理性思維與感性所知的統(tǒng)一、商法科學(xué)與實踐藝術(shù)的有機(jī)統(tǒng)一，尋求模擬案件商法上的最佳解決辦法。
(四)實踐式思維
教師安排學(xué)生擔(dān)任個案的法律角色參與案例實踐，比如接待當(dāng)事人、對相關(guān)商法問題進(jìn)行解答、實際經(jīng)辦案件、作為辯護(hù)人出庭等等。這能夠使學(xué)生以法律服務(wù)者的角度去思考案例本身，將商法理論、實踐、技巧、信念以及價值有機(jī)統(tǒng)一起來，充實學(xué)生的法律意識和應(yīng)用法律的能力，幫助學(xué)生訓(xùn)練與培養(yǎng)實踐式案例學(xué)習(xí)能力以及通過運用經(jīng)驗?zāi)軌蚍e極反思的邏輯能力。實踐式思維不但包括對商法理論的認(rèn)識與理解，而且包括對法律工作者工作的環(huán)境的知曉。最為主要的是，這種實踐式思維還能引發(fā)法律工作者對其個人價值的更深層次的了解。
三、商法案例教學(xué)的方法運用
商法案例教學(xué)本身就是教學(xué)方法的一種表現(xiàn)形式，但是商法案例教學(xué)進(jìn)行過程中仍然出現(xiàn)了效果不佳的問題。難有成效的運用案例教學(xué)的原因在于，教學(xué)中并未深入地探討商法案例教學(xué)方法的具體運用，使得案例教學(xué)法仍為一種“掛羊頭賣狗肉”的講授教學(xué)，聽商法案例上課和聽商事理論上課并沒有實質(zhì)的區(qū)別，難以激發(fā)學(xué)生認(rèn)真聽課的熱情和積極參與的興趣。因此，學(xué)生真正需要的是商法案例教學(xué)活動中的進(jìn)行思維的過程，是如何理解商法案例映射商法理論的方法，并不是商法案例本身的解析。
(一)分析綜合循環(huán)法
分析即為把欲要分析的對象在整體上拆分為幾個部分、環(huán)節(jié)或者要素，并對此進(jìn)行分別的探究，是只能從本質(zhì)上了解事物的方法或者過程。綜合是指基于分析的基礎(chǔ)上，將對象的各個部分、環(huán)節(jié)或者要素的認(rèn)識有機(jī)聯(lián)結(jié)，厘定它們之間的相互聯(lián)系，全面知悉對象的本質(zhì)與規(guī)律，從而形成全面認(rèn)識的方法或過程。商法案例分析就是把商法案例分解拆分為各個部分，對各部分的商法原理、商事法律條款分別加以了解，商法案例綜合要求教師引導(dǎo)學(xué)生通過分析商法案件素材，得出能普遍適用的結(jié)論，思索商法作出該規(guī)定的科學(xué)性與合理性。商法案例分析和綜合互相聯(lián)系滲透，通過分析綜合的循環(huán)往復(fù)過程鍛煉與培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)造性與抽象性思維。
(二)類似案例比較法
在商法案例教學(xué)中對類似商法案例進(jìn)行多角度、多維度比較，包括適用商法理論的比較、相似法律事實的比較、不同時期商法案例的比較、同一時期不同國家和地區(qū)商法案例的比較。通過類似商法案例比較法可以使學(xué)生準(zhǔn)確界定商事法律關(guān)系，深入商法理論分析，拓展商事思維，取得較好的教學(xué)效果。運用類似商法案例比較法對培養(yǎng)學(xué)生的商事法律制度創(chuàng)新思維具有重要的意義。
(三)商法規(guī)則網(wǎng)絡(luò)法
在商法案例教學(xué)中，往往一個商事案例涉及若干個商事法律關(guān)系，不同的商事法律關(guān)系所映射的商事法律制度不同，若干個商事法律制度之間存在立法邏輯上的內(nèi)在聯(lián)系，商法理念相互影響，相互制約。通過引導(dǎo)學(xué)生商法案例分析和綜合之后，將會為學(xué)生呈現(xiàn)出該商法案例所涉及的商法規(guī)則網(wǎng)絡(luò)，通過對規(guī)則網(wǎng)絡(luò)的再分析，可以清楚的看到現(xiàn)行商法制度的不足與缺陷，學(xué)生可以通過以往學(xué)習(xí)的知識，構(gòu)建出自認(rèn)為合理的商法規(guī)則體系，再通過商法案例的反復(fù)驗證，能夠基本演繹出商法案例教學(xué)所要教給學(xué)生的知識結(jié)構(gòu)，真正達(dá)到商法理論知識的融匯貫通，有助于培養(yǎng)其知識遷移能力。
四、商法教學(xué)案例庫資源建設(shè)
案例庫的建設(shè)是商法案例教學(xué)基礎(chǔ)，人民法院運用商字類案號為商事案件的識別提供了有利條件，使得現(xiàn)在我們進(jìn)行商法案例的系統(tǒng)化匯編與整理顯得符合實際。教師應(yīng)當(dāng)對案例信息進(jìn)行科學(xué)合理地整合，并使案例庫資源不斷的更新，建立起相對完善的教學(xué)案例庫資源。
(一)案例類型建設(shè)
目前在商法案例教學(xué)活動中所采用的案例多數(shù)是法院予以裁判的案例，不能反映商事法律生活的全貌。從事商事活動的理性者不可能僅依賴提起訴訟來維護(hù)商事合法權(quán)益，控制活動的風(fēng)險，而會在進(jìn)行商事活動之前與過程之中，會對法律風(fēng)險進(jìn)行評估并制定風(fēng)險防范的對策，利用專業(yè)團(tuán)隊的服務(wù)在交易活動尚未結(jié)束時防范法律風(fēng)險。因此在商法案件素材的抉擇上由判例到轉(zhuǎn)變到商事活動案例，使商法案例教學(xué)回歸重新回到商事活動的最初形態(tài)，為學(xué)生提供一個逼真的模擬環(huán)境，使之在課堂教學(xué)中就能領(lǐng)略到客觀存在的問題，知悉商法的運行現(xiàn)狀，對學(xué)生培養(yǎng)控制法律風(fēng)險的思維有著很大的幫助。
(二)案例來源建設(shè)
商法案例教學(xué)所使用的訴訟案例主要導(dǎo)源于各級法院，能夠從法院對外公布或者是公開發(fā)行的網(wǎng)站和案例集刊中查找，也可通過內(nèi)部資料的交換獲取僅在法院內(nèi)部發(fā)行的案例匯編。商法案例教學(xué)所使用的商事活動案例主要來自教師所服務(wù)的律師事務(wù)所、顧問單位等機(jī)構(gòu)，在不侵犯個人隱私和商業(yè)秘密的情況下，可以匯編整理交易案例以便用于商法教學(xué)。
(三)案例要素建設(shè)
案例要素一般要由案件事實、爭議焦點、法院判決、相關(guān)知識、基本分析等要素構(gòu)成，介紹案件所發(fā)生的背景、核心問題、解釋法律適用的困惑、鏈接相關(guān)理論知識引導(dǎo)學(xué)生展開分析。教師應(yīng)在要素建設(shè)中注意教學(xué)效果分析，通過布置思考題等方式檢測學(xué)生對案例內(nèi)容的理解，進(jìn)而不斷地調(diào)整案例要素的組成。
(四)案例選編建設(shè)
商法案例教學(xué)中對案例的選編至關(guān)重要，教師應(yīng)當(dāng)依照教學(xué)宗旨有目的性地查找典型案例，不斷更新補(bǔ)充最新案例，保證案例的時效性;所選案例不僅真實存在，案例所提供的信息基本能夠滿足學(xué)生分析和理解的需要;所選案例難度適中，符合學(xué)生已有的知識結(jié)構(gòu)，盡可能使學(xué)生運用已經(jīng)掌握的知識分析解決案例內(nèi)容，避免跨度太大的案例出現(xiàn)，影響學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性。
五、結(jié)語
商法案例教學(xué)側(cè)重于對學(xué)生思考分析能力的培養(yǎng)，它帶給學(xué)生的不是完整的商法知識體系，而是商法思維以及運用商法的藝術(shù)。學(xué)生通過對案例的學(xué)習(xí)與理解能夠契合商事實踐的需要，用商法理論來思索經(jīng)濟(jì)市場問題、規(guī)制商事活動、處理并解決商事活動中的糾紛，真正實現(xiàn)從學(xué)術(shù)理論教學(xué)向職業(yè)技能教學(xué)的轉(zhuǎn)向。
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