工商法律畢業(yè)論文
工商法律畢業(yè)論文
工商行政管理部門肩負(fù)著重要的行政執(zhí)法和市場監(jiān)管的責(zé)任,需要強(qiáng)有力的執(zhí)行力來保障各項(xiàng)職責(zé)履行到位。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家搜集整理的關(guān)于工商法律畢業(yè)論文的內(nèi)容，歡迎大家閱讀參考!
工商法律畢業(yè)論文篇1
論企業(yè)在工商登記中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范
隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷深入和發(fā)展，企業(yè)參與的各種經(jīng)濟(jì)交往日益增多，企業(yè)登記工作已成為企業(yè)保護(hù)自身交易安全和秩序以及國家行政機(jī)關(guān)監(jiān)督管理企業(yè)的重要渠道企業(yè)登記是由企業(yè)登記機(jī)關(guān)對企業(yè)情況進(jìn)行審核后對外公示的行為，企業(yè)登記的主要內(nèi)容包括：企業(yè)設(shè)立登記、變更登記、注銷登記、企業(yè)年檢等登記行為。企業(yè)的登記系申請行為,申請行為不符合相關(guān)法律規(guī)定仍會(huì)給企業(yè)帶來一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此申請行為的合法合規(guī)性及其合適的方案將成為防范此類法律風(fēng)險(xiǎn)的重要因素。下面著重介紹各種登記易產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)及風(fēng)險(xiǎn)防范
一、企業(yè)設(shè)立登記的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
(一) 設(shè)立登記概念
是指將企業(yè)設(shè)立的相關(guān)事項(xiàng)上報(bào)企業(yè)的登記注冊機(jī)關(guān)，由企業(yè)的登記注冊機(jī)關(guān)依法審查、核準(zhǔn)后，頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照的過程。
(二)企業(yè)名稱不適宜的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
1.法律風(fēng)險(xiǎn)：已經(jīng)登記注冊的企業(yè)名稱，在使用中對公眾造成欺騙或者誤解的，或者損害他人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不適宜的企業(yè)名稱予以糾正。如企業(yè)名稱與他人在先馳名商標(biāo)相沖突，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，相關(guān)權(quán)利人可向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記，并可依法追究該企業(yè)的侵權(quán)責(zé)任。
2.風(fēng)險(xiǎn)防范：為避免企業(yè)名稱與他人注冊商標(biāo)專用權(quán)沖突，應(yīng)當(dāng)事先進(jìn)行商標(biāo)查詢。同時(shí)為有效保護(hù)自己的企業(yè)字號(hào)不被他人以商標(biāo)形式注冊，建議在企業(yè)名稱登記后及時(shí)將該企業(yè)字號(hào)在相應(yīng)類別上申請商標(biāo)注冊，予以商標(biāo)保護(hù)。
(三)出資瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
根據(jù)我國法律的規(guī)定，公司股東或發(fā)起人需要按期足額繳納公司章程中確定的出資額。以貨幣出資的，要將出資足額存入指定的銀行賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
1.出資瑕疵種類：(1)出資評估不實(shí)，即出資人以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資時(shí)，其評估價(jià)額高于出資財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額。(2)虛假出資，指出資人違反法律規(guī)定未履行出資，通過虛假手段取得驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資證明，從而造成表面上出資，但實(shí)際上并未出資的情形。(3)抽逃出資。指出資人在公司成立后，將其所交納的出資額暗中抽逃撤回卻仍保留股東身份的行為。
2.法律風(fēng)險(xiǎn)：對虛報(bào)注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，應(yīng)由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的除撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照外，未繳納所認(rèn)繳的出資、出資評估不實(shí)、虛假出資、抽逃出資的股東，還應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，同時(shí)應(yīng)當(dāng)向公司承擔(dān)差額補(bǔ)繳責(zé)任，并承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任甚至刑事法律責(zé)任。
3.出資瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)防范：企業(yè)應(yīng)設(shè)置工作流程，嚴(yán)格按企業(yè)工作流程規(guī)范、審核，按國家法律法規(guī)規(guī)定執(zhí)行以避免類似抽逃出資引起的法律后果。
(四)經(jīng)營范圍的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范
1.經(jīng)營范圍分類。分為許可經(jīng)營項(xiàng)目和一般經(jīng)營項(xiàng)目。
2.法律風(fēng)險(xiǎn)：企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)、登記或者違反相關(guān)規(guī)定超經(jīng)營范圍經(jīng)營的，尤其是許可經(jīng)營項(xiàng)目，屬非法經(jīng)營，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)依據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》予以查處，可處以沒收非法所得、罰款直至吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰，同時(shí)企業(yè)還將承擔(dān)因此可能導(dǎo)致的合同無效的法律后果。
3.風(fēng)險(xiǎn)防范：企業(yè)應(yīng)在核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營業(yè)務(wù)。有前置審批的許可經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理前置審批，在經(jīng)營過程中不但要注意本企業(yè)經(jīng)營不能超越經(jīng)營范圍，還要注意審核合同簽約對方是否超越經(jīng)營范圍，以避免無效合同的產(chǎn)生及經(jīng)濟(jì)損失的發(fā)生。
通過梳理設(shè)立登記的工作流程中每個(gè)環(huán)節(jié)存在的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，建立起必要的工作流程;按照法律規(guī)定獲取登記所需的資料，使整個(gè)設(shè)立工作程序規(guī)范化、合法化。同時(shí)通過加強(qiáng)與工商登記機(jī)關(guān)的溝通，力求所報(bào)送的資料更加符合登記規(guī)定，對可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，也能得到更直接的指導(dǎo)和幫助，維護(hù)好出資人利益。
二、變更登記的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
(一)變更登記概念
是指當(dāng)企業(yè)主要的注冊登記事項(xiàng)發(fā)生變化時(shí)，企業(yè)將其變化的事項(xiàng)上報(bào)原登記注冊機(jī)關(guān)，由原登記注冊機(jī)關(guān)依法對該變化的事項(xiàng)進(jìn)行審查、核準(zhǔn)并換發(fā)新的執(zhí)照的過程。它是企業(yè)在注冊登記事項(xiàng)發(fā)生變化時(shí)保持合法地位所必須的法律手續(xù)。
(二)變更登記的法律風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)變更登記應(yīng)在法定的有效期內(nèi)進(jìn)行，逾期不辦理的，工商登記部門將予以處罰，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生。如《公司法》第73條規(guī)定:“公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記;逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的罰款，公司未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)備案的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理;逾期未辦理的，處以三萬元以下罰款。”
(三)變更登記法律風(fēng)險(xiǎn)防范
1.規(guī)范變更登記的工作流程，通過建立流程，按照相關(guān)法律規(guī)定收集和獲取變更所需的資料，并針對企業(yè)經(jīng)營中的各種變化，及時(shí)進(jìn)行變更登記提示，以免影響正常生產(chǎn)經(jīng)營。
2.做好變更登記審查。審查變更事項(xiàng)是否合法合規(guī)，在變更資料的收集和變更事項(xiàng)的法律程序上都必須依法進(jìn)行，避免因違規(guī)操作造成嚴(yán)重后果。
3.加強(qiáng)與工商登記機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)、溝通，確保變更事項(xiàng)的登記材料符合法律規(guī)定，履行必要的程序，準(zhǔn)備充足的變更材料，可以最大限度避免日后產(chǎn)生不必要的糾紛。
三、企業(yè)注銷登記的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
(一)注銷登記概念
是指當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、被撤銷或其他原因終止經(jīng)營而解散時(shí)，企業(yè)將有關(guān)材料或文件上報(bào)企業(yè)原登記注冊機(jī)關(guān)，由原登記注冊機(jī)關(guān)依法審查、核準(zhǔn)，以終止企業(yè)法律地位的必經(jīng)程序。
(二)注銷登記法律風(fēng)險(xiǎn)
1.未進(jìn)行清算注銷的企業(yè)將面臨吊銷營業(yè)執(zhí)照(如被吊銷或被撤銷仍須辦理注銷登記)，接受相關(guān)處罰的后果。企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由企業(yè)開辦單位負(fù)責(zé)清理，公司應(yīng)由股東負(fù)責(zé)清理并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，且法定代表人三年內(nèi)不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人。
2.債權(quán)人可申請法院成立清算組。逾期不成立清算組的，債權(quán)人有權(quán)申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。
3.股東承擔(dān)民事賠償責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，或未經(jīng)清算即辦理注銷登記無法進(jìn)行清算，債權(quán)人可主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償及清償責(zé)任。
4.股東承擔(dān)連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人可主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
實(shí)踐中，部分企業(yè)怕清算程序繁瑣而不進(jìn)行清算，不進(jìn)行注銷登記，直接將已喪失企業(yè)功能和業(yè)務(wù)的企業(yè)“擱置”，認(rèn)為是自生自滅，致使債權(quán)債務(wù)關(guān)系得不到及時(shí)清結(jié)，影響了債權(quán)人的利益，擾亂了正常的經(jīng)濟(jì)秩序，同時(shí)也給出資人帶來潛在的訴訟法律風(fēng)險(xiǎn)。
(三)注銷登記的法律風(fēng)險(xiǎn)防范
1.找出注銷登記中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，做好風(fēng)險(xiǎn)分析，建立相關(guān)制度加以防范和控制。如對清算報(bào)告、股東決議的簽署、對審計(jì)事務(wù)所的聘請等建立相關(guān)制度規(guī)定加以控制，避免出現(xiàn)虛假報(bào)告、文件等，減少因不當(dāng)操作給出資人造成損失，產(chǎn)生遺留問題。
2.企業(yè)注銷時(shí)應(yīng)按法定程序及時(shí)依法組成清算組進(jìn)行清算，辦理注銷登記。
四、企業(yè)年度年檢法律風(fēng)險(xiǎn)與防范
(一)企業(yè)年度年檢(以下簡稱年檢)概念
是企業(yè)注冊登記機(jī)關(guān)依法按年度根據(jù)企業(yè)提交的年檢材料，對與企業(yè)注冊登記事項(xiàng)有關(guān)的情況進(jìn)行定期檢查的監(jiān)督管理制度。
(二)未能按期年檢的法律風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)不按照規(guī)定接受年度檢驗(yàn)的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令其限期接受年度檢驗(yàn)。屬于公司的，并處以1～10萬元罰款。屬于分公司、非公司企業(yè)法人及其分支機(jī)構(gòu)、來華從事經(jīng)營活動(dòng)的外國(地區(qū))企業(yè)，以及其他經(jīng)營單位的，并處以3萬元以下的罰款。屬于合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)的，并處以3000元以下的罰款。
企業(yè)在責(zé)令的期限內(nèi)未接受年檢的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)予以公告。自公告發(fā)布之日起，60日內(nèi)仍未接受年檢的，依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。
(三)企業(yè)年檢風(fēng)險(xiǎn)防范
1.日常的工作中，依照年檢審查的內(nèi)容規(guī)定，建立起與企業(yè)年檢相關(guān)的管理制度及工作流程。
2.收集企業(yè)在年度變化中的重要事項(xiàng)的變更，并做好相關(guān)記載。
3.注意每年年檢政策的變化，對年檢要求的事項(xiàng)做好資料收集和完善，確保提交的年檢材料齊全、內(nèi)容完整，避免出現(xiàn)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的事由發(fā)生。
防范風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)首要的，基本的任務(wù)。企業(yè)經(jīng)營管理人員應(yīng)憑借自己豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和法律知識(shí)對公司登記涉及的各種活動(dòng)，提供正確的經(jīng)營管理意見，預(yù)見可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)，并建立起企業(yè)工商登記工作相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)防范體系，從而避免和減少企業(yè)經(jīng)營過程中的損失。
工商法律畢業(yè)論文篇2
論企業(yè)工商資料的外部法律約束力
摘要：工商登記范圍決定了企業(yè)在辦理工商登記時(shí)應(yīng)提交哪些資料，相關(guān)規(guī)則應(yīng)予以明確。企業(yè)提交資料后，工商登記機(jī)構(gòu)的審查行為屬于何種性質(zhì)，決定了工商登記部門的審查方式及責(zé)任承擔(dān)。本文認(rèn)為，工商登記審查應(yīng)以形式審查為主，如果工商登記管理部門盡到了形式審查責(zé)任，則對由工商登記而引起的后果不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。企業(yè)提交給工商登記部門的資料起公示作用，企業(yè)一旦將工商登記資料提交給工商登記部門審查，其他企業(yè)因此而產(chǎn)生的行為對企業(yè)有約束力。為保障市場的良好運(yùn)行，相關(guān)主體有權(quán)查閱工商登記資料。
關(guān)鍵詞：工商登記;審查形式;外部約束力
一、工商資料的范圍及性質(zhì)
企業(yè)工商登記資料是指企業(yè)在工商行政管理部門申報(bào)、備案的有關(guān)企業(yè)基本狀況的相關(guān)信息，既有企業(yè)提交的資料，也有有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件等。根據(jù)我國現(xiàn)行的相關(guān)法律法規(guī)，企業(yè)登記包括三個(gè)方面：設(shè)立登記、變更登記和注銷登記。設(shè)立登記的主要事項(xiàng)包括：企業(yè)法人名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營期限、分支機(jī)構(gòu)等。對于登記事項(xiàng)的變更，必須辦理企業(yè)變更登記。企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者因其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記。現(xiàn)行法律法規(guī)除要求企業(yè)設(shè)立、變更、注銷需要提交資料，辦理登記外，還需履行年度檢驗(yàn)制度。參加年檢時(shí)，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)按照登記主管機(jī)關(guān)規(guī)定的時(shí)間提交年檢報(bào)告書、資金平衡表或者資產(chǎn)負(fù)債表等。所以，企業(yè)工商登記資料，應(yīng)該包括企業(yè)設(shè)立登記資料、企業(yè)變更登記資料、企業(yè)注銷登記資料、企業(yè)提交的年檢資料等。
對于企業(yè)工商登記資料的性質(zhì)，至今還存在分歧。有人認(rèn)為所有的工商登記(包括設(shè)立登記、變更登記和注銷登記)均屬于行政許可的范疇。我國《行政許可法》第12條第5項(xiàng)規(guī)定，“企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)”屬于行政許可;第49條規(guī)定，“被許可人要求變更行政許可事項(xiàng)的”，“符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理變更手續(xù)”;第70條規(guī)定，“法人或者其他組織依法終止的”，“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理有關(guān)行政許可的注銷手續(xù)”。這就是說，無論企業(yè)的設(shè)立登記，還是變更登記、注銷登記，均符合《行政許可法》的相關(guān)規(guī)定。
多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，企業(yè)工商變更登記只是對已經(jīng)設(shè)立的主體資格的相關(guān)事項(xiàng)予以確認(rèn)和記載，并沒有設(shè)立或消滅主體資格，工商變更登記不屬于行政許可行為;而企業(yè)設(shè)立登記和企業(yè)注銷登記“的目的正是創(chuàng)設(shè)或消滅法律人格， 賦予或剝奪企業(yè)和其他組織獨(dú)立主體資格， 即確立或消滅企業(yè)和組織的市場主體資格或從事社會(huì)活動(dòng)的資格， 因而工商行政機(jī)關(guān)做出的設(shè)立登記和注銷登記屬于行政許可行為。”
《行政許可法》第2條規(guī)定：本法所稱行政許可，是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。第12條第五項(xiàng)進(jìn)一步規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)，可以設(shè)定行政許可。據(jù)此，只有企業(yè)或者其他組織的設(shè)立、登記才屬于《行政許可法》所規(guī)范的行政許可。工商變更登記只是對已經(jīng)具有市場主體資格或從事社會(huì)活動(dòng)資格的申請人的變更事項(xiàng)(如公司名稱、法定代表人、注冊資本、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等)予以確認(rèn)和記載， 而非確立主體資格。工商變更登記是工商行政機(jī)關(guān)通過對企業(yè)或者其他組織已發(fā)生變更的法律事實(shí)或法律關(guān)系加以審查、記載和確認(rèn)，從而完成向社會(huì)公眾進(jìn)行宣告和公示的一種行政確認(rèn)行為。企業(yè)設(shè)立登記是創(chuàng)立新的主體資格，我國已通過行政許可法立法規(guī)定這是屬于行政許可行為。企業(yè)注銷登記屬于對主體的消滅，是否準(zhǔn)許申請者消滅，不僅事關(guān)申請者自己，還涉及市場秩序的維護(hù)和其他交易主體的安全，將企業(yè)注銷登記列入行政許可，也是必要和應(yīng)該的。工商部門對企業(yè)變更登記的審查，正是通過對申請人變更事實(shí)的記載來確定和證明原有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變更。通過工商部門的登記，使申請人變更事項(xiàng)得到行政上的確認(rèn)。這種變更的直接法律后果，是使市場活動(dòng)的相對人能獲得真實(shí)、有效的資料，保證交易的安全。將企業(yè)變更登記視為行政確認(rèn)行為更為妥當(dāng)。
二、企業(yè)工商登記的審查形式
企業(yè)工商登記無論是行政許可抑或是行政確認(rèn)，都涉及管理部門在行使行政權(quán)的方式方法。對于企業(yè)提交的工商登記資料，工商部門到底應(yīng)進(jìn)行形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，直接關(guān)系到工商部門的責(zé)任。在司法實(shí)踐中，工商管理部門因?qū)彶樵虮桓嫔戏ㄍサ陌咐诓粩嘣黾?。法院在審理工商登記行政案件時(shí)，判斷工商部門是否承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)是工商部門是否盡了審查責(zé)任。而工商部門對工商登記的審查有兩種形式：形式審查和實(shí)質(zhì)審查。
形式審查，工商管理部門僅對申請人提供的資料的基本要件做表面的審核，包括提交材料的數(shù)量、是否有簽名、該填的內(nèi)容是否填上等，至于這些資料是否真實(shí)，工商管理部門不作審核。我國《行政許可法》第34條第2 款的規(guī)定：申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式，行政機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場做出決定的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場做出書面的行政許可決定。通過行政許可的立法，我國賦予行政機(jī)關(guān)有權(quán)對當(dāng)事人的申請進(jìn)行形式審查。實(shí)質(zhì)審查，要求行政機(jī)關(guān)對申請人提供的材料的真實(shí)性、合法性進(jìn)行審核，判定真?zhèn)?、確定是否合法，從而決定是否給予行政許可。我國《行政許可法》第34條第3款規(guī)定：根據(jù)法定條件和程序， 需要對申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。這是實(shí)質(zhì)審查的立法依據(jù)。企業(yè)工商登記應(yīng)實(shí)行形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，各方意見并不相同。“一種傾向強(qiáng)化和突出公司登記的經(jīng)濟(jì)監(jiān)管目的， 即國家借助公司登記制度對公司的市場準(zhǔn)入予以控制并對公司的市場行為予以監(jiān)管， 體現(xiàn)了國家對公司設(shè)立、運(yùn)營自由的干預(yù)， 我國對此表現(xiàn)得較為典型。”即對企業(yè)工商登記實(shí)行實(shí)質(zhì)審查;“另一種傾向強(qiáng)調(diào)彰顯公司登記的信息公示目的， 即公司登記的主要目的是公示公司重要信息以使交易第三人知悉從而維護(hù)交易安全和迅捷。”對企業(yè)工商登記實(shí)行形式審查。工商管理部門對企業(yè)工商登記資料是進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查還是形式審查，其焦點(diǎn)是誰應(yīng)對市場交易的安全與效率負(fù)責(zé)，以及市場交易的安全與效率的邊界如何劃分的問題。之所以在工商企業(yè)登記許可上有形式審查標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)質(zhì)審查標(biāo)準(zhǔn)之爭，是因?yàn)檫@代表了市場經(jīng)濟(jì)交易中安全與效率兩個(gè)不同的價(jià)值取向。就工商企業(yè)登記而言，企業(yè)的合法準(zhǔn)入是交易安全的基本前提與保障，為此，工商企業(yè)登記的事項(xiàng)不僅應(yīng)當(dāng)公示，而且必須真實(shí)、合法。但是，市場交易風(fēng)云多變，獲得進(jìn)入市場資格的時(shí)間先后有時(shí)直接可以決定企業(yè)能否獲得有利的競爭地位。因此，在審查企業(yè)準(zhǔn)入資格時(shí)應(yīng)當(dāng)盡可能地縮短行政機(jī)關(guān)的審核時(shí)間。 由于對企業(yè)工商登記審查形式要求的不同理解，法院在判定工商管理部門因工商登記而承擔(dān)責(zé)任案件時(shí)，其結(jié)果也大相徑庭。如海南省洋浦經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)中級人民法院就在其判決書中認(rèn)定：“工商登記機(jī)關(guān)既然要審查記載的事項(xiàng)是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，就必須審查內(nèi)容的真實(shí)與否。”雖然如此，法院在審理工商部門因工商登記而引起的行政訴訟中，大多按形式審查要求來判定工商部門的責(zé)任。
由于企業(yè)工商登記分為設(shè)立、變更和注銷，工商管理部分應(yīng)根據(jù)登記內(nèi)容的不同，采取不同的審查標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)設(shè)立工商登記，性質(zhì)上屬于行政許可，通過設(shè)立登記，將產(chǎn)生新的市場主體，對市場秩序會(huì)產(chǎn)生影響。企業(yè)的設(shè)立登記擬采用實(shí)質(zhì)審查的標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)工商資料的變更，是企業(yè)投資者間權(quán)利義務(wù)的重新劃分，或者是經(jīng)營信息的更改，工商管理部門不作審批，企業(yè)提交相關(guān)材料后，只要形式要件沒有問題，工商管理部分就應(yīng)批準(zhǔn)。故管理部門對企業(yè)工商變更登記擬采取形式審查標(biāo)準(zhǔn)。對于企業(yè)注銷登記，則應(yīng)形式審查與實(shí)質(zhì)審查相結(jié)合。企業(yè)注銷涉及第三人利益，事關(guān)交易安全。關(guān)于注銷企業(yè)的依據(jù)，工商管理部門應(yīng)做實(shí)質(zhì)審查?；谝陨蠘?biāo)準(zhǔn)，如果工商管理部門盡到了上述義務(wù)，因企業(yè)工商登記資料不實(shí)而引起的訴訟中，工商管理部門不應(yīng)再承擔(dān)責(zé)任。
三、企業(yè)工商登記資料的公開
企業(yè)工商登記資料如何向社會(huì)公開，第三人是否有權(quán)獲取、如何獲取工商部門的企業(yè)工商登記資料?爭議很大。我國公司法對企業(yè)工商登記資料定性為公開的資料，《公司法》第六條規(guī)定：公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)。類似的規(guī)定也見諸于《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第六條第2款：“各級登記主管機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)建立企業(yè)法人登記檔案和登記統(tǒng)計(jì)制度，掌握企業(yè)法人登記有關(guān)的基礎(chǔ)信息，為發(fā)展有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)服務(wù)。登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)需要，有計(jì)劃地開展向公眾提供企業(yè)法人登記資料的服務(wù)。”既然現(xiàn)行立法規(guī)定，企業(yè)的工商登記資料屬公開資料，相關(guān)部門或公民個(gè)人查閱工商資料就不應(yīng)有任何障礙。
但工商管理部門的規(guī)定卻與現(xiàn)行法規(guī)相沖突。律師代理案件或作盡職調(diào)查需要查詢工商登記資料的，就會(huì)遇到麻煩?！镀髽I(yè)登記檔案資料查詢辦法》第七條：各級公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)、紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)，持有關(guān)公函，并出示查詢?nèi)藛T有效證件，可以向各級工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行書式檔案資料查詢。律師事務(wù)所代理訴訟活動(dòng)，查詢?nèi)藛T出示立案證明和律師證件，可以進(jìn)行書式檔案資料查詢。書式檔案資料中涉及的機(jī)密事項(xiàng)，須經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)方可查閱。工商行政管理機(jī)關(guān)內(nèi)部審批文書，在辦理涉及工商行政管理機(jī)關(guān)的案件時(shí)方可查閱。工商管理部門要求律師出示立案通知，而很多案件是否起訴，要根據(jù)工商查詢資料來確定的。如股東對出資承擔(dān)連帶責(zé)任，就需要查詢股東的出資額和出資比例。股東大會(huì)決議的無效和撤銷之訴，就需要查詢公司的章程等。這就使律師限于兩難境地，沒有工商登記資料，不能判斷是否提起訴訟，不提起訴訟，就無法取得立案證明，沒有立案證明，就不能查閱工商登記資料的書面檔案。在律師實(shí)務(wù)中，對企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查屬于非訴訟業(yè)務(wù)，不經(jīng)法院的立案程序，律師也無法提供立案證明，按工商部門規(guī)定，律師不能查閱書面工商登記檔案。這種限制不僅與法律相沖突，還背離了現(xiàn)行的司法實(shí)踐。普通投資人在查閱工商登記檔案時(shí)，面臨的問題更大。
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