如何防范企業(yè)經(jīng)營中的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)
近年來經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，很多企業(yè)都遭遇困境，不少創(chuàng)業(yè)多年的企業(yè)家都紛紛倒下、跑路，這里面固然有宏觀經(jīng)濟(jì)持續(xù)低迷等多方面的原因，但很重要的一個(gè)因素是跟法律有關(guān)。下面是小編為大家收集關(guān)于如何防范企業(yè)經(jīng)營中的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，歡迎借鑒參考。
一、企業(yè)融資的刑事風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)融資不外乎兩種途徑：向銀行融資或者向社會(huì)融資。這兩種融資方式如果操作不當(dāng)，都有可能構(gòu)成犯罪。
1.向銀行融資的刑事風(fēng)險(xiǎn)
(1)貸款詐騙罪和騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪。
向銀行貸款是傳統(tǒng)的主流融資渠道。早年間，由于不歸還銀行貸款而被追究刑事責(zé)任的不多，因?yàn)槟菚r(shí)刑法只規(guī)定了一個(gè)“貸款詐騙罪”，貸款詐騙罪必須要有充分、確鑿的證據(jù)證明貸款企業(yè)有非法占有貸款的目的，證明難度較大。但2006年刑法修正案(六)增設(shè)了一個(gè)新罪名——騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪，不管行為人出于何種目的，只要有“欺騙手段”，騙用了銀行資金(包括銀行貸款、承兌匯票、信用證等)，就構(gòu)成犯罪。
何為“欺騙手段”?以財(cái)務(wù)賬冊(cè)為例，企業(yè)大多有兩本甚至三本賬，至少有對(duì)銀行的一本帳和對(duì)稅務(wù)的一本帳，給銀行的報(bào)表跟給稅務(wù)的報(bào)表不一樣就是“欺騙”。可怕的是，銀行放貸時(shí)明知道企業(yè)提供的報(bào)表不真實(shí)，甚至有時(shí)候還指導(dǎo)企業(yè)如何把報(bào)表做得符合銀行的條件，但到貸款還不了時(shí)，銀行告企業(yè)騙取貸款罪還是一告一個(gè)準(zhǔn)。
更可怕的是，司法解釋對(duì)這個(gè)罪名的規(guī)定是只要騙用過貸款，即使貸款還了也可以定罪。再比如企業(yè)向銀行申請(qǐng)承兌匯票，必須要提供購銷合同、發(fā)票等交易背景資料，而這些交易往往是虛假的，這樣就構(gòu)成騙取票據(jù)承兌犯罪了。
(2)信用卡詐騙罪。
向銀行融資，除了常見的貸款和開承兌匯票，還有一種是信用卡透支。刑法專門規(guī)定了一個(gè)信用卡詐騙罪，主要就是針對(duì)惡意透支信用卡。司法解釋規(guī)定，持卡人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行兩次催收后超過3個(gè)月仍不歸還的，就屬于惡意透支，并且惡意透支只要超過1萬元錢就可以定罪。所以，對(duì)于銀行信用卡透支一定要注意透支的額度和期限，不能隨意透支，也不能無視銀行的催收。
(3)高利轉(zhuǎn)貸罪。
向銀行貸來的錢不能隨便用，尤其不能轉(zhuǎn)借給別人，真要轉(zhuǎn)借也不能貪便宜賺利差。那些專門做資金生意從銀行貸款放高利貸的行為不用多說，還有一些企業(yè)并不專門放貸，但有時(shí)候如果把從銀行貸出來的錢轉(zhuǎn)借給別人，并且在貸款利息的基礎(chǔ)上再加多點(diǎn)利息，這樣就可能觸犯高利轉(zhuǎn)貸罪。
司法解釋規(guī)定，以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額在10萬元以上的，就是說賺了的利差有10萬元以上，就構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪了。
2.向社會(huì)融資的刑事風(fēng)險(xiǎn)
非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。
當(dāng)年東陽吳英集資詐騙案曾轟動(dòng)一時(shí)，一審二審吳英都被判死刑，最后到最高法院才保下一條命。根據(jù)最高檢的數(shù)據(jù)，今年上半年批捕、起訴的非法集資類案件數(shù)量已達(dá)到去年一年的量。
非法集資、集資詐騙類案件之所以多發(fā)，主要是因?yàn)樯鐣?huì)融資的利息很高，動(dòng)輒兩三分月息，沒有多少企業(yè)能有這樣的利潤去支付如此高的財(cái)務(wù)成本，最后大多數(shù)企業(yè)只能是資金鏈斷裂，不能按時(shí)還本付息。一旦企業(yè)失信，不但集資對(duì)象會(huì)去告，擔(dān)保人也會(huì)去告，因?yàn)橹灰矙C(jī)關(guān)對(duì)集資人刑事立案，借款人是非法集資犯罪，擔(dān)保人就可以不用承擔(dān)或只承擔(dān)一小部分擔(dān)保責(zé)任。
目前很多民營企業(yè)一旦資金鏈出現(xiàn)問題，處理不好就會(huì)造成社會(huì)穩(wěn)定問題，給政府帶來麻煩，那么公安就很可能出手，以這個(gè)罪名把老板控制起來，給公眾一個(gè)交待，老板最后人財(cái)兩失。
無論是向銀行貸款還是從民間借錢，如果把握不好，都會(huì)存在刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。因此企業(yè)要考慮資金周轉(zhuǎn)償還能力，把資產(chǎn)負(fù)債率控制在安全邊際內(nèi)，不能盲目擴(kuò)張，“借雞生蛋”很可能會(huì)“雞飛蛋打”。企業(yè)融資負(fù)債要保證自己資金鏈不會(huì)破，這是關(guān)鍵。
二、企業(yè)結(jié)算的刑事風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)結(jié)算的刑事風(fēng)險(xiǎn)主要集中在開票問題上。企業(yè)對(duì)外銷售或者采購原材料都要跟對(duì)方企業(yè)進(jìn)行結(jié)算，通常要憑票結(jié)算。企業(yè)要有發(fā)票進(jìn)成本才能少交稅，增值稅專用發(fā)票還可以直接抵扣稅款，因此企業(yè)結(jié)算便會(huì)涉及到發(fā)票問題。發(fā)票問題處理得不好就會(huì)涉及刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)成虛開發(fā)票罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪。
(1)虛開增值稅專用發(fā)票罪。
這個(gè)罪名是一個(gè)高壓線，起刑點(diǎn)低、判刑重。虛開增值稅發(fā)票，包括為他人虛開、為自己虛開、介紹他人虛開。沒有真實(shí)交易開票、部分真實(shí)部分不真實(shí)開大頭小尾發(fā)票、交易真實(shí)但開具發(fā)票方與供貨方不符，都屬虛開。
對(duì)于真實(shí)交易下開具發(fā)票方與供貨方不符的這種情形很多人不理解，而國家稅務(wù)總局的理論是，開票方與供貨方不符，就屬于不按規(guī)定開具發(fā)票，不按規(guī)定開具的發(fā)票就不能抵扣稅款，開具這種發(fā)票抵扣稅款就屬于虛開發(fā)票。因此，幫別人開發(fā)票這種忙不能隨便幫。
(2)虛開發(fā)票罪。
這個(gè)罪名針對(duì)的是虛開增值稅專用發(fā)票之外的普通發(fā)票的行為。虛開發(fā)票屬于涉稅犯罪。在刑法修訂將偷稅罪改為逃稅罪，并設(shè)定追究逃稅罪的前提是經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知補(bǔ)繳仍不補(bǔ)繳的按逃稅罪追究之后，司法實(shí)踐中以逃稅罪追究企業(yè)逃稅責(zé)任的很少，而以虛開發(fā)票追究企業(yè)偷逃稅責(zé)任的則有所增多，且這種案子往往是一查一個(gè)準(zhǔn)。
虛開發(fā)票跟虛開增值稅專用發(fā)票犯罪一樣，也包括為他人虛開、為自己虛開、介紹他人虛開。所以，企業(yè)在日常經(jīng)營結(jié)算中還是要注意發(fā)票的開具和取得發(fā)票入賬的問題，避免大額無真實(shí)交易的發(fā)票開具和入賬。
三、企業(yè)經(jīng)營的刑事風(fēng)險(xiǎn)
不同類型的企業(yè)在日常經(jīng)營中如果嚴(yán)重違法違規(guī)，可能涉及不同的刑事風(fēng)險(xiǎn)、觸犯不同的罪名。比如，生產(chǎn)型企業(yè)可能涉及生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒商標(biāo)罪、重大責(zé)任事故罪、污染環(huán)境罪等，貿(mào)易型企業(yè)可能涉及非法經(jīng)營罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪以及走私罪、逃避商檢罪等，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)可能涉及非法占用農(nóng)用地罪、非法轉(zhuǎn)讓倒賣土地使用權(quán)罪等，上市公司可能涉及欺詐發(fā)行股票債券罪、背信損害上市公司利益罪、內(nèi)幕交易罪和操縱證券期貨市場罪等，企業(yè)經(jīng)營破產(chǎn)的還可能涉及虛假破產(chǎn)罪、妨害清算罪。下列罪名是不同類型的企業(yè)都可能涉及的罪名。
1.行賄受賄、侵占挪用犯罪
行賄犯罪。行賄包括兩個(gè)罪名，向國家干部行賄是行賄罪，向非國家干部行賄是對(duì)非國家工作人員行賄罪，兩個(gè)罪名一般的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)差別不大(向非國家干部行賄量刑相對(duì)較輕，對(duì)國家干部行賄情節(jié)特別嚴(yán)重的可判處十年以上徒刑直至無期徒刑)。
刑法修正案九提高了貪污受賄罪的量刑金額，行賄罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)或許也會(huì)放寬，但要注意的是刑法修正案九總體上對(duì)行賄是從嚴(yán)的——以前對(duì)行賄犯罪政策上有一個(gè)口子，即只要在被追訴前主動(dòng)交待是可以減輕、免除處罰的，但新刑法規(guī)定是不能免除處罰了，包括罰金刑等都會(huì)從重。所以，在涉嫌行賄被調(diào)查時(shí)，務(wù)必要注意講清楚是不是為了不正當(dāng)利益行賄、領(lǐng)導(dǎo)干部是不是有索賄情節(jié)等。
受賄和挪用侵占犯罪。公司企業(yè)人員受賄和職務(wù)侵占、挪用資金犯罪，指的是公司企業(yè)人員利用職務(wù)便利，收受他人賄賂或者將本單位財(cái)物非法占為己有、挪用本單位資金歸個(gè)人使用。
民營企業(yè)主涉及到的主要是三種情況：一種是多股東合作的公司企業(yè)，股東間出現(xiàn)矛盾紛爭時(shí)會(huì)產(chǎn)生利用公安司法機(jī)關(guān)查處經(jīng)營企業(yè)的股東是否存在受賄和侵占挪用犯罪的問題;另一種情況是企業(yè)被其它企業(yè)并購，并購的企業(yè)認(rèn)為被并購的企業(yè)有問題，也會(huì)告到公安司法機(jī)關(guān)要求查處原企業(yè)主是否存在受賄和侵占挪用犯罪的問題;第三種情況是紀(jì)委和公安司法機(jī)關(guān)因某種原因，包括企業(yè)倒閉給政府造成麻煩，都會(huì)去查企業(yè)主是否有這方面的問題。
在目前經(jīng)濟(jì)下行、利益之爭越加復(fù)雜的時(shí)候，尤其要注意此類風(fēng)險(xiǎn)的防范。一方面，和其它股東合作包括和其它企業(yè)并購時(shí)，務(wù)必把財(cái)務(wù)問題考慮交待清楚，以免被抓住把柄。另一方面，負(fù)責(zé)經(jīng)營的股東在處理涉及到企業(yè)資金的問題時(shí)一定要程序到位，盡可能要有其它股東授權(quán)或同意用錢的書面依據(jù)，防止在股東間產(chǎn)生糾紛時(shí)其它股東不認(rèn)賬，被構(gòu)陷個(gè)人侵占挪用犯罪、蒙受不白之冤。
2.合同詐騙和串通投標(biāo)犯罪
合同交易是企業(yè)經(jīng)營最為常見的經(jīng)營行為，招投標(biāo)也是非常典型的合同交易方式，因?yàn)楹贤灰锥豢睾贤p騙罪、參與招投標(biāo)觸犯串通投標(biāo)罪是企業(yè)多見的刑事風(fēng)險(xiǎn)。
合同詐騙犯罪。很多時(shí)候合同詐騙與合同欺詐、合同糾紛的界限并不清晰，要避免合同詐騙的風(fēng)險(xiǎn)，可以從以下幾方面著手。
首先，刑法法條明確規(guī)定的詐騙騙取他人財(cái)物的事不能做。刑法規(guī)定，“以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;以偽造、變?cè)臁⒆鲝U的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的，以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的”，都是合同詐騙罪。
其次，一定要注重合同的訂立和履行，尤其是合同的簽訂。只要合同訂好，一般有問題也只是合同欺詐的問題。合同要訂得周密，合同標(biāo)的有什么瑕疵、合同可能有不能履行實(shí)現(xiàn)的問題，都提示到。就像今年發(fā)生的“青島大蝦”案件，小飯店老板在長長的菜單下面標(biāo)注了“按個(gè)計(jì)價(jià)”幾個(gè)字，盡管被曝光后鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)，但最終就是個(gè)價(jià)格欺詐的問題，談不上是詐騙或者敲詐犯罪。
串通投標(biāo)犯罪。目前很多重大交易都通過招投標(biāo)完成，參與投標(biāo)的企業(yè)為了提高中標(biāo)率，就會(huì)與招標(biāo)人或其他投標(biāo)人進(jìn)行串通。在諸如公路、鐵路、地鐵、環(huán)保等重大工程領(lǐng)域，這已成為半公開的潛規(guī)則。
筆者曾辦理過一個(gè)串通招標(biāo)案，是金華的一個(gè)環(huán)保工程項(xiàng)目，杭州一家行業(yè)內(nèi)知名的擬上市企業(yè)，人家找他串標(biāo)，他就配合，最后人家中標(biāo)，他分了點(diǎn)好處費(fèi)。但后來其它未中標(biāo)的企業(yè)舉報(bào)了中標(biāo)企業(yè)，他也被牽連了。筆者給他辯護(hù)，從檢察院到法院一路努力下來，最后法院給他判決免予刑事處罰，才總算不影響企業(yè)的上市。
根據(jù)刑法規(guī)定，串通投標(biāo)包括投標(biāo)人和招標(biāo)人串通、投標(biāo)人和其它投標(biāo)人串通，投標(biāo)人之間相互串通比較多的就是所謂“圍標(biāo)”，但少部分投標(biāo)人之間串標(biāo)同樣也構(gòu)成串通投標(biāo)罪。串通投標(biāo)犯罪的門檻很低，要避免風(fēng)險(xiǎn)就不能主動(dòng)去跟招標(biāo)人、其它投標(biāo)人串標(biāo)，即便別人和你串標(biāo)互通信息你也不能去分取好處，否則就涉嫌犯罪了。
四、企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策
企業(yè)總體刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策，主要有以下三個(gè)方面：
1.“心中有法、敬畏法律”，“人之所畏、不得不畏”。
懂不懂法不是關(guān)鍵，關(guān)鍵還是要心存對(duì)法律的敬畏。馬克思有一段名言：“一旦有適當(dāng)?shù)睦麧?，資本家就會(huì)大膽起來，有百分之五十的利潤，他就鋌而走險(xiǎn);為了百分之一百的利潤，他就敢踐踏一切人間法律;有百分之三百的利潤，他就敢犯任何罪行，甚至冒絞死的危險(xiǎn)。”
這話有些夸張，但確實(shí)很有警示意義。商人逐利無可非議，但如果眼睛只盯著利潤，心中無法，那就會(huì)鋌而走險(xiǎn)。所以，心中有法、敬畏法律才是防范刑事風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵，要樹立“不能犯罪、不敢犯罪”的底線思想，多想想犯罪的成本和代價(jià)，絕不能有僥幸心理。
2.要有個(gè)好的顧問律師，尤其是懂刑事法律的律師。
好的顧問律師就像企業(yè)的保健醫(yī)生，能夠幫助企業(yè)在目前這樣險(xiǎn)惡的環(huán)境下平穩(wěn)發(fā)展。一旦犯罪，企業(yè)主和企業(yè)都會(huì)面臨滅頂之災(zāi)，因此顧問律師懂刑事法律對(duì)企業(yè)而言尤為重要。
筆者不專做刑事法律業(yè)務(wù)，但每年都不間斷做些刑事案件，以持續(xù)掌握刑事法律的變化、把握企業(yè)的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。在筆者辦理過的企業(yè)家犯罪案件中，有不少在出事前都有律師顧問，筆者接手案件以后，發(fā)現(xiàn)有的案件其實(shí)在老板出事前給他一些提醒或者建議，做一些處理，就不會(huì)犯罪或者不會(huì)被定罪，但由于老板沒有得到懂刑事法律律師的專業(yè)提示和建議，其犯罪交代真的是“滿紙荒.唐言，一把心酸淚”。
因此，企業(yè)需要一個(gè)懂刑事法律的律師，專業(yè)人做專業(yè)事才能有效地防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。
3.要及早應(yīng)對(duì)，盡可能及時(shí)化解刑事風(fēng)險(xiǎn)危機(jī)。
企業(yè)的刑事風(fēng)險(xiǎn)，重在日常的防范，但由于種種原因，有些企業(yè)的刑事風(fēng)險(xiǎn)事實(shí)上已經(jīng)產(chǎn)生，在特定情況下就會(huì)引發(fā)危機(jī)轉(zhuǎn)化為真正的刑事案件。從刑事風(fēng)險(xiǎn)演變成刑事案件，有一個(gè)引發(fā)危機(jī)轉(zhuǎn)化的過程，及時(shí)正確地應(yīng)對(duì)可能就能化解危機(jī)，不致演變成刑事案件。
像有兩類常見的刑事風(fēng)險(xiǎn)即行賄和非法集資，很多時(shí)候在危機(jī)剛剛顯現(xiàn)時(shí)都還有一個(gè)可以進(jìn)行危機(jī)處理的時(shí)間。以行賄為例，很多案件都是領(lǐng)導(dǎo)受賄先被查，領(lǐng)導(dǎo)再交待哪些企業(yè)也有錢送給他，而領(lǐng)導(dǎo)被查這樣的消息通常很快就會(huì)傳出來，此時(shí)送過錢的企業(yè)家就應(yīng)該及早進(jìn)行危機(jī)處理，包括是否考慮到辦案部門主動(dòng)自首交代，爭取得到辦案部門的理解和寬容。如果一味消極等待，等到辦案部門對(duì)他進(jìn)行立案調(diào)查，那是怎么樣也要被斬一刀了。
所以刑事風(fēng)險(xiǎn)危機(jī)的化解非常重要，“罪與非罪”都有可能，就要看你有沒有意識(shí)、有沒有能力去化解危機(jī)。
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