計算機(jī)病毒最早出現(xiàn)在70年代 David Gerrold 科幻小說 When H.A.R.L.I.E. was One.最早科學(xué)定義出現(xiàn)在 1983:在Fred Cohen (南加大) 的博士論文 “計算機(jī)病毒實驗”“一種能把自己(或經(jīng)演變)注入其它程序的計算機(jī)程序”啟動區(qū)病毒,宏(macro)病毒,腳本(script)病毒也是相同概念傳播機(jī)制同生物病毒類似.生物病毒是把自己注入細(xì)胞之中。以下是學(xué)習(xí)啦網(wǎng)小編為大家整理的關(guān)于傳播計算機(jī)病毒罪的相關(guān)知識，希望對大家有所幫助!

　　我國刑法第二百八十六條所規(guī)定的計算機(jī)犯罪包括三種形式：一是對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾的行為;二是對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的行為;三是故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序的行為。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)，上述三種行為均以破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪確定罪名。筆者認(rèn)為，從有利于懲治此類犯罪的角度考慮，有必要將故意制作、傳播計算機(jī)病毒的犯罪從刑法第二百八十六條中分離出來，專門作為一條加以規(guī)定并單立罪名。第一，《規(guī)定》所確定的罪名只能反映上述三種行為的共同特征，而不能體現(xiàn)它們在犯罪構(gòu)成上的區(qū)別及不同的社會危害性。由于刑法第二百八十六條第三款所規(guī)定的犯罪在行為表現(xiàn)、犯罪構(gòu)成上的特殊性及其巨大的社會危害性，將該行為及罪名單立更有利于打擊日趨嚴(yán)重的這類犯罪。第二，根據(jù)確定罪名的一般原則，凡條文中明確規(guī)定“犯前款罪”、“犯前兩款罪”的，應(yīng)定前罪而不定本罪;凡條文中明確規(guī)定“依照前款的規(guī)定處罰”的，應(yīng)定本罪而不定前罪。刑法第二百八十六條第三款明確規(guī)定“依照第一款的規(guī)定處罰”，應(yīng)理解為在量刑時適用本條第一款的規(guī)定，而罪名應(yīng)依照第三款的行為特征來確定，其罪名可表述為故意制作、傳播計算機(jī)病毒罪。這一點從《規(guī)定》對刑法第一百九十四條第二款、第二百三十七條第三款所分別確定的金融憑證詐騙罪、猥褻兒童罪中也可得到印證。

　　關(guān)于本罪的犯罪構(gòu)成。所謂故意制作、傳播計算機(jī)病毒罪，是指故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運行，后果嚴(yán)重的行為。本罪在犯罪構(gòu)成上與其他破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)的犯罪相比有以下特征。

　　一、犯罪客體。我國刑法將本罪放在妨害社會管理秩序罪一章中加以規(guī)定。筆者以為，如此歸類并非完美無缺。這是因為：從理論上講，我國刑法所規(guī)定的任何一個犯罪，無論其侵犯何種社會關(guān)系，都必然會對社會管理秩序造成破壞。而故意制作、傳播計算機(jī)病毒罪侵犯的客體較為復(fù)雜，因為特制的病毒能夠永久破壞和暫時癱瘓計算機(jī)系統(tǒng)或者使計算機(jī)系統(tǒng)發(fā)生誤差，可對國家經(jīng)濟(jì)、軍事、科技、教育造成危害，也可對商業(yè)、航空、交通管制、司法等行業(yè)造成破壞和誤差，甚至造成國家的不穩(wěn)定。因此本罪侵犯的客體既可以是計算機(jī)信息系統(tǒng)本身的正常運行秩序、社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，也可以是公共安全，嚴(yán)重的還會危害國家安全和國防利益。故此無論將本罪放在刑法分則中任意一章都不能準(zhǔn)確地反映出其所侵犯的客體特征，我國刑法在妨害社會管理秩序罪一章中對本罪予以規(guī)定實為無奈之舉。

　　二、客觀方面。根據(jù)刑法規(guī)定，本罪在客觀方面表現(xiàn)為故意制作、傳播計算機(jī)病毒，影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運行，后果嚴(yán)重的行為。所謂計算機(jī)病毒是指破壞計算機(jī)功能或毀壞計算機(jī)信息系統(tǒng)內(nèi)存儲的數(shù)據(jù)，影響計算機(jī)使用，并能自我復(fù)制的一組計算機(jī)指令或者程序代碼。計算機(jī)破壞性程序，是指隱藏在可執(zhí)行文件中或者數(shù)據(jù)文件中，在計算機(jī)內(nèi)部運行的一種干擾程序，這種破壞性程序的典型就是計算機(jī)病毒。制作計算機(jī)病毒，是計算機(jī)操作者故意設(shè)計、制作一種具有破壞性的特定的計算機(jī)指令或程序代碼，包括復(fù)制病毒的行為。傳播計算機(jī)病毒是將上述病毒以各種方式輸入計算機(jī)，使計算機(jī)系統(tǒng)不能正常運行，或?qū)⒂嬎銠C(jī)中存儲的數(shù)據(jù)變更、刪除、毀損、分解，最終使計算機(jī)系統(tǒng)失靈或崩潰的行為。

　　有學(xué)者認(rèn)為，要造成危害后果，僅僅制作計算機(jī)病毒是不行的，必然將病毒輸入計算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)部并擴(kuò)散開來才會造成對計算機(jī)系統(tǒng)的嚴(yán)重危害后果，因此，刑法條文中應(yīng)將本罪規(guī)定為制作并傳播的行為，這樣才能與該罪的“后果嚴(yán)重”這一構(gòu)成要件相統(tǒng)一。筆者對此不敢茍同，本罪的制作、傳播行為有兩種表現(xiàn)形式：一是本人制作他人傳播的行為;二是本人制作并傳播的行為;無論是何種表現(xiàn)形式，只要行為人實施了制作、傳播病毒中的其中一種行為并造成嚴(yán)重后果的，均應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。

　　根據(jù)刑法規(guī)定，本罪為結(jié)果犯，行為人不僅要有故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序的行為，而且該行為必須影響計算機(jī)系統(tǒng)的正常運行同時要求后果嚴(yán)重才能構(gòu)成犯罪。因此，與一般的結(jié)果犯不同的是，本罪在危害結(jié)果上要求同時具備兩個要件：一是影響計算機(jī)系統(tǒng)的正常運行;二是后果嚴(yán)重。筆者以為，現(xiàn)行刑法對本罪構(gòu)成要件作出這樣的規(guī)定過于苛刻：首先，計算機(jī)病毒之類的破壞性程序?qū)τ嬎銠C(jī)系統(tǒng)的破壞并不一定都是立即發(fā)生的，如果因為病毒被及時發(fā)現(xiàn)而未能影響計算機(jī)系統(tǒng)的正常運行，按我國刑法規(guī)定就無法對行為人追究刑事責(zé)任。因此，刑法第二百八十六條第三款的規(guī)定不能準(zhǔn)確說明本罪的社會危害性。其次，這類破壞性程序并不一定都會影響計算機(jī)系統(tǒng)的正常運行。例如制作一種專門刪除用戶資料檔案的病毒，對這些數(shù)據(jù)的刪除并不影響系統(tǒng)的正常運行，這種行為就不屬于條文的規(guī)定，但是由于其具有較大的社會危害性，同樣也應(yīng)該規(guī)定為犯罪。第三，由于本罪的社會危害性十分巨大，因此故意制作、傳播計算機(jī)病毒而影響到計算機(jī)系統(tǒng)正常運行的，這一嚴(yán)重后果本身已足以構(gòu)成犯罪，在此基礎(chǔ)上再要求“后果嚴(yán)重”這一要件顯然有輕縱犯罪之嫌。第四，條文中所要求的“后果嚴(yán)重”要件在故意傳播計算機(jī)病毒的犯罪中有時是很難認(rèn)定的，這是因為故意傳播行為從主觀上講可以分為兩種：一是出于擴(kuò)散病毒故意的傳播行為;二是出于利用病毒破壞某一特定計算機(jī)系統(tǒng)故意的傳播行為。前一種行為所造成的后果在實踐中很難把握，因為當(dāng)行為人開始傳播時，該病毒就已經(jīng)傳播擴(kuò)散，而由于計算機(jī)系統(tǒng)可以通過各種渠道被感染且許多病毒還會重復(fù)感染，因此在某一病毒已被擴(kuò)散傳播以后，其他計算機(jī)系統(tǒng)究竟是由于誰的原因而造成病毒傳染就很難認(rèn)定。后一種傳播行為所造成的后果雖然在實踐中較易認(rèn)定，但他實際上就是刑法第二百八十六條第一二款所規(guī)定的犯罪，完全可以直接依照這兩款來處罰。

　　要解決上述矛盾，筆者認(rèn)為應(yīng)將本罪以行為犯的形式加以規(guī)定，即只要行為人實施了故意制作、傳播計算機(jī)病毒的行為即可構(gòu)成犯罪。

　　三、犯罪主體。本罪的主體雖然是一般主體，不過到目前為止發(fā)生的這類犯罪都是行為人在境外傳播計算機(jī)病毒。但對我國境內(nèi)的計算機(jī)系統(tǒng)造成破壞的犯罪行為，我國刑法第六條第三款規(guī)定：“犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。”對于這種行為，應(yīng)認(rèn)定我國為犯罪結(jié)果發(fā)生地。因此，無論是我國公民還是外國人，其在我國境外實施的故意傳播計算機(jī)病毒的犯罪行為只要對我國的計算機(jī)系統(tǒng)造成影響，就應(yīng)當(dāng)適用我國刑法，以本罪追究刑事責(zé)任。故本罪的主體既可以是中國公民，也可以是外國人。同時筆者認(rèn)為，由于傳播計算機(jī)病毒犯罪行為所造成的破壞是全球性的，將來將其作為國際性犯罪處理會更有利于世界各國聯(lián)合懲治此類犯罪行為。

　　四、主觀方面。根據(jù)刑法第二百八十六條第三款的規(guī)定，本罪在主觀方面只能由故意構(gòu)成，如果是由于過失而傳播了計算機(jī)病毒的，無論造成多大的危害結(jié)果也不構(gòu)成犯罪。由于在前述內(nèi)容中筆者建議將本罪以行為犯的形式加以規(guī)定，因此筆者在此認(rèn)為應(yīng)增加規(guī)定過失傳播計算機(jī)病毒罪，即只要行為人在主觀方面確有過失而傳播了計算機(jī)病毒，并造成了嚴(yán)重后果，就應(yīng)以過失傳播計算機(jī)病毒罪論處。這樣可以與此類行為的故意犯罪相配套，從而在罪名及行為表現(xiàn)上形成一個相對完備的體系。