創(chuàng)業(yè)公司法律風(fēng)險(xiǎn)問題分析
創(chuàng)業(yè)!開公司!當(dāng)老板!這些聽起來就讓人充滿激情的詞語，但是創(chuàng)業(yè)開公司并不是想象中那么簡(jiǎn)單。那么你知道創(chuàng)業(yè)公司法律風(fēng)險(xiǎn)問題分析嗎?小編就給大家解答一下，希望對(duì)大家有所幫助，歡迎閱讀!
一、創(chuàng)業(yè)公司法律風(fēng)險(xiǎn)問題分析
1、公司的優(yōu)勢(shì)
按照法律規(guī)定，目前存在個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司等商業(yè)主體。相比較而言，公司具有的最大優(yōu)勢(shì)就是股東以出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)楣臼欠蓴M制的人，簡(jiǎn)稱法人，其具有獨(dú)立的人格。股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任也是世界公認(rèn)的原則，在堅(jiān)持這一原則的前提下，公司法也不排除在某些特殊情況下，可以適用“否定公司人格規(guī)則”或“直索責(zé)任制度”等，揭開公司的面紗，由股東對(duì)公司的債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任，并作為有限責(zé)任的列外與補(bǔ)充。對(duì)此，《公司法》第二十條第三款明確規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>
2、一人公司的特點(diǎn)與法律風(fēng)險(xiǎn)
《公司法》第五十七條第二款規(guī)定：“本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司?！?/p>
為了使有限責(zé)任公司的股東可以在無合作伙伴的情況下組建公司，利用公司獨(dú)立人格將股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相分離，該股東在享受有限責(zé)任的前提下，便利地實(shí)施商業(yè)行為，我國公司法對(duì)一人有限責(zé)任公司作出了特別規(guī)定。但在實(shí)際上，一人公司中股東既是投資人，又是實(shí)際的經(jīng)營(yíng)管理人，通常兼任公司執(zhí)行董事，可以全面支配公司的財(cái)產(chǎn)及經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，公司的財(cái)產(chǎn)和單一股東的財(cái)產(chǎn)很容易混同，許多一人有限公司的股東與公司財(cái)產(chǎn)無法分清，極易導(dǎo)致一人股東對(duì)有限責(zé)任的濫用，從而損害公司債權(quán)人的利益。為防止公司股東以此逃避債務(wù)，《公司法》第63條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！边@也就意味著只要債權(quán)人提出股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同，證明責(zé)任完全在股東這一方。
而對(duì)于初創(chuàng)型的企業(yè)，往往資金運(yùn)作不規(guī)范、缺乏專業(yè)的財(cái)務(wù)管理人員，難以證明股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相獨(dú)立，這樣就給創(chuàng)業(yè)的股東帶來較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此，建議盡量避免成立一人有限責(zé)任公司。
3、如何選擇可靠的合作伙伴?
既然一人公司不可取，為了事業(yè)要選擇一位小伙伴同行，那問題就來了，我們?cè)撊绾芜x擇合作伙伴?選擇合作伙伴要慎重，首先是人品，三觀要正且相近，其次既要考慮企業(yè)初期需要，也要考量企業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展的要求。合伙創(chuàng)業(yè)的基礎(chǔ)“人合”，其本質(zhì)是人與人之間的信賴感，如沒有信任是很難長(zhǎng)期合作的。有一個(gè)有趣的選擇題：如果以人類的性格作為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，簡(jiǎn)單粗暴地將你可選擇的合作伙伴分為狼、羊、俠三類人，那你選擇哪一類性格的人作為你的合作伙伴?一般首選是羊或者俠，很少會(huì)選擇狼。但問題在于作為同樣是投資人股東的你是狼?是羊?還是俠?自我角色定位不同，選擇也是千差萬別的。
4、股權(quán)架構(gòu)要合理(67%絕對(duì)、51%相對(duì)、34%一票否決?)
《公司法》第43條第2款規(guī)定“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。”
由此可見，股東的表決權(quán)與企業(yè)決策效力具有直接關(guān)系，而對(duì)于初創(chuàng)型的企業(yè)來說，決策的效力與效率至關(guān)重要，若核心創(chuàng)始股東沒有決策權(quán)，企業(yè)難以及時(shí)作出有效地決策，將嚴(yán)重影響企業(yè)高效運(yùn)轉(zhuǎn)，企業(yè)很有可能陷入僵局，這對(duì)企業(yè)無疑是致命的。因此必有一個(gè)擁有決策權(quán)的核心創(chuàng)始人，切忌股權(quán)平均分散，特別是五五分的股權(quán)比例模式。
那么，哪種是初創(chuàng)公司比較理想的股權(quán)分配方案?筆者認(rèn)為，可采用以下幾種股權(quán)分配方式：第一、核心創(chuàng)始人持有公司67%及以上股權(quán)，在公司章程對(duì)表決權(quán)沒有特別約定的情況下，該創(chuàng)始人擁有絕對(duì)的控股權(quán)，占公司三分之二以上的股份，對(duì)重大事項(xiàng)具有決策權(quán);第二，核心創(chuàng)始人擁有51%及以上的股份，因?yàn)榇蠖喙緵Q策按照出資比例投票少數(shù)服從多數(shù)，該創(chuàng)始人擁有一半以上股份，對(duì)公司大多數(shù)事情可以拍板，唯獨(dú)對(duì)法律規(guī)定的重大事項(xiàng)無決策權(quán);第三，核心創(chuàng)始人占34%及以上股份，這種情況下，該股東沒有決策權(quán)，但有否決權(quán)，即重大事項(xiàng)的一票否決權(quán)，這種情況適用于核心創(chuàng)始人比較缺資金，聯(lián)合創(chuàng)始人比較強(qiáng)勢(shì)的情形下。
5、公司章程是公司的憲法，必須精心設(shè)計(jì)、認(rèn)真制定，務(wù)必將相關(guān)法律問題在章程中作出明確約定。
公司章程即公司的“憲法”，公司設(shè)立時(shí)就應(yīng)在公司章程中明確設(shè)計(jì)好未來公司的治理結(jié)構(gòu)。很多企業(yè)往往不重視公司章程設(shè)計(jì)，不重視公司治理結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致公司陷入僵局甚至給公司造成重大損失。但筆者碰到的糾紛當(dāng)事人對(duì)公司章程大都很不重視，往往就是從網(wǎng)上下載一個(gè)章程文本，將公司名稱、地址、經(jīng)營(yíng)范圍、股東等稍作修改，就作為正式章程提交登記管理部門。
應(yīng)當(dāng)知道，除《公司法》第25條規(guī)定的公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)外，作為股東還可以在公司章程中對(duì)影響公司經(jīng)營(yíng)的其他重要事項(xiàng)作出約定：
①可以約定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保時(shí)的表決程序;
②可以對(duì)股權(quán)的繼承方式作出約定。有限責(zé)任公司具有人合性，當(dāng)原股東的繼承人因?yàn)槔^承股權(quán)而成為公司股東后，與其他股東在治理模式、經(jīng)營(yíng)理念等方面可能存在較大差異，導(dǎo)致公司陷入僵局，因此，公司法賦予了公司章程作出特別約定的權(quán)利，建議在公司章程中對(duì)股權(quán)的繼承作出限制或禁止;
③可以對(duì)法定代表人的職權(quán)作出限制。法定代表人依公司章程的約定由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，公司法定代表人即代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表公司，其以公司的名義對(duì)外實(shí)施的行為就是公司的行為，該行為的法律后果直接由公司承擔(dān)。許多初創(chuàng)企業(yè)，特別是一些科技型初創(chuàng)企業(yè)為享受國家優(yōu)惠政策，往往將法定代表人變更為海歸留學(xué)人員或其他可享受優(yōu)惠政策的人，這些人往往與創(chuàng)始股東之間缺乏信任的基礎(chǔ)，就非常有必要對(duì)法定代表人的職權(quán)作出嚴(yán)格限制并約定法定代表人越權(quán)對(duì)外從事民事行為造成公司損失的賠償責(zé)任;
④可以對(duì)公司表決權(quán)、股東分紅根據(jù)公司需要作出特殊約定。
《公司法》第四十二條：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！奔垂蓶|持股比例相同，但表決權(quán)可以不同。
《公司法》第三十四條：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！币虼?，股東之間可以按認(rèn)繳的出資比例分紅，也可以按實(shí)繳的出姿比例分紅，也可以由股東另行約定其他分紅比例等。為吸引經(jīng)濟(jì)能力有限、出資少，但對(duì)公司發(fā)展貢獻(xiàn)巨大的股東，可以突破其出資比例進(jìn)行分紅。
二、開公司要注意什么
1、選擇公司的形式
根據(jù)法律規(guī)定，在注冊(cè)公司時(shí)，必須要有一位或者一位以上的股東，一位股東投資成立的公司屬于一人有限公司，一位以上的股東投資注冊(cè)公司。而公司法人可以是股東也可以進(jìn)行聘請(qǐng)，公司法定代表人需提供身份證明原件及照片。
注冊(cè)公司時(shí)，必須要有公司名稱，在選擇公司名稱時(shí)，注意多選擇幾個(gè)公司名稱備用審核，以便在公司名稱不通過的時(shí)候有備用的。另外，注意公司名稱不能同名也不能同音。
注冊(cè)公司時(shí)，選定經(jīng)營(yíng)范圍很重要，經(jīng)營(yíng)范圍必須要很明確，可以將現(xiàn)在經(jīng)營(yíng)的或者以后可能要經(jīng)營(yíng)的方面寫進(jìn)經(jīng)營(yíng)范圍里，明確后，以后的業(yè)務(wù)就不可以超過經(jīng)營(yíng)范圍。如果經(jīng)營(yíng)范圍不明確，以后出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)范圍問題，還需要進(jìn)行變更，是非常麻煩的。
2、建立健全的會(huì)計(jì)制度
按照國家會(huì)計(jì)法公司成立后即需建帳申報(bào)公司成立后需在次月15號(hào)之前進(jìn)行申報(bào)稅，如逾期未申報(bào)會(huì)在稅務(wù)局留下企業(yè)稅務(wù)污點(diǎn)記錄，且可能被罰款。
注冊(cè)公司公司必須建立健全的會(huì)計(jì)制度，稅務(wù)機(jī)關(guān)要求每個(gè)月記賬報(bào)稅，即便沒有收入支出也需要進(jìn)行零申報(bào)稅。你可能擔(dān)心自己不會(huì)，怎么辦?剛開始成立的公司，業(yè)務(wù)少，對(duì)會(huì)計(jì)工作量也非常小，你可以找代理記賬公司，每月支付200-500左右費(fèi)用。一年的費(fèi)用算下來還不到一個(gè)專職會(huì)計(jì)一個(gè)月的工資，在前期能省不少錢。
3、公司的稅額
新公司注冊(cè)好以后，默認(rèn)都是小規(guī)模納稅人，稅率為三個(gè)點(diǎn)，而一般納稅人是十七個(gè)點(diǎn)，建筑業(yè)是11個(gè)點(diǎn)，在小規(guī)模的情況下，如果在一個(gè)年度內(nèi)，開票金額超過500萬，自動(dòng)轉(zhuǎn)成一般納稅人，稅務(wù)方面是考慮的重點(diǎn)。
4、特別提醒
注冊(cè)公司時(shí)要考慮到經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。相比之下有限責(zé)任公司比承擔(dān)無限責(zé)任的私營(yíng)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)校有限責(zé)任公司對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任，不會(huì)讓個(gè)人出資抵債;而承擔(dān)無限責(zé)任的私營(yíng)企業(yè)，比如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、私營(yíng)合伙企業(yè)，一旦經(jīng)營(yíng)有所閃失，不但個(gè)人資產(chǎn)要用于抵債，而且合伙人也要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以要充分考慮經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。
注冊(cè)合伙企業(yè)時(shí)，選擇合伙人相當(dāng)重要。合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)而言比個(gè)人獨(dú)資企業(yè)小，但是出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛的機(jī)率較大。
許多人在出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛之后才發(fā)現(xiàn)公司章程條款或合伙人協(xié)議條款對(duì)自己極為不利。這種情況較普遍，希望注冊(cè)人在注冊(cè)公司時(shí)對(duì)各項(xiàng)文件的準(zhǔn)備一定要慎重。
上述4點(diǎn)，一般是公司新注冊(cè)時(shí)，需要考慮的，如果找代理公司，你只需要在某些問題上做出選擇即可，無需要自己操心過多，因?yàn)榇砉鹃L(zhǎng)期與銀行、稅務(wù)打交道，經(jīng)營(yíng)十分豐富，可以為你節(jié)約自己學(xué)習(xí)了解的時(shí)間。
三、開公司要做好什么
1、公司字號(hào)與商標(biāo)
認(rèn)真考慮公司字號(hào)與及時(shí)注冊(cè)商標(biāo)。雖然公司注冊(cè)后還能進(jìn)行變更名稱，但其會(huì)涉及到一系列的信息變更，流程麻煩，成本還不少。
商標(biāo)注冊(cè)及時(shí)提上日程。公司字號(hào)注冊(cè)了不等于注冊(cè)了商標(biāo)，相同的字號(hào)在同一區(qū)域雖然不可以再被注冊(cè)，但在其它區(qū)域卻是可能被注冊(cè)的，所以如果以自己品牌為字號(hào)發(fā)展的公司，在注冊(cè)公司拿到執(zhí)照后第一時(shí)間要把商標(biāo)注冊(cè)下來，以免公司發(fā)展起來后商標(biāo)卻被搶注了。
2、企業(yè)主體類型
當(dāng)前注冊(cè)公司的形式主要有個(gè)體戶，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，有限責(zé)任公司、股份有限公司等等。在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，最適合創(chuàng)業(yè)的類型是有限責(zé)任公司。
有限責(zé)任公司是依據(jù)公司法由全體股東共同出資設(shè)立的，每個(gè)股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人;而像其他類型如獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)，都是股東對(duì)公司債務(wù)存在無限責(zé)任。所以在注冊(cè)公司時(shí)，廣大創(chuàng)業(yè)者在選擇企業(yè)主體類型就要注意了哦!
3、公司注冊(cè)資本
雖然現(xiàn)在注冊(cè)資本由實(shí)繳制變?yōu)檎J(rèn)繳制，但注冊(cè)資本不宜過高或過低。注冊(cè)資本過高，代表著創(chuàng)業(yè)者所需承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任越大，注冊(cè)資本過小，會(huì)讓客戶覺得公司沒實(shí)力，不愿意合作。所以在進(jìn)行填寫注冊(cè)資本時(shí)，一定要結(jié)合公司發(fā)展規(guī)劃且自身的經(jīng)濟(jì)實(shí)力進(jìn)行填寫。
4、公司注冊(cè)地址
公司在選擇辦公地點(diǎn)時(shí)，最好選擇能給租金開具發(fā)票的地址進(jìn)行租賃，因?yàn)槊吭伦饨鹨菜闶且还P不少的企業(yè)成本，在稅務(wù)局進(jìn)行辦理相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)，可能需要公司提供租金發(fā)票。
但對(duì)于資金壓力較大的初創(chuàng)者來說，暫時(shí)沒有地址的公司可以選擇使用代辦機(jī)構(gòu)提供的掛靠地址進(jìn)行注冊(cè)。
5、按時(shí)記賬報(bào)稅
創(chuàng)業(yè)者在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，需要到國地稅進(jìn)行稅務(wù)報(bào)道，確認(rèn)公司的稅種、稅目等等。在公司正常開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)后，如是小規(guī)模納稅人企業(yè)的話，則以一個(gè)季度為納稅申報(bào)周期，若是一般納稅人企業(yè)的話，則以一個(gè)月為納稅申報(bào)周期，每月的1-15號(hào)內(nèi)需要對(duì)上月業(yè)務(wù)進(jìn)行納稅申報(bào)。
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