銷售假冒商標(biāo)
銷售假冒商標(biāo)
什么是銷售假冒商標(biāo)?要是銷售了假冒商標(biāo)的商品，會(huì)不會(huì)有罪?學(xué)習(xí)啦小編把整理好的銷售假冒商標(biāo)分享給大家，歡迎閱讀，僅供參考哦!
銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪
銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，是指違反商標(biāo)管理法規(guī)，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪對(duì)于銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，學(xué)者們雖有一定的論述且在某些問題上也已取得共識(shí)，但仍有一些問題理論上尚未展開探討，而這些問題的合理解決有助于司法實(shí)踐中正確地認(rèn)定和處罰銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪。因?yàn)?，雖然行為人還沒有收取全部貨款，但假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品已經(jīng)交付給購(gòu)買者的事實(shí)就意味著該行為對(duì)法益已經(jīng)造成了實(shí)質(zhì)的侵害，同時(shí)就本罪懲治的重點(diǎn)而言，并非是行為人主觀上謀取非法經(jīng)濟(jì)利益的意圖，因而應(yīng)當(dāng)將上述情況認(rèn)定為銷售行為的完成。
銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪 - 爭(zhēng)議
銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪對(duì)于銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，學(xué)者們雖有一定的論述且在某些問題上也已取得共識(shí)，但仍有一些問題理論上尚未展開探討，而這些問題的合理解決有助于司法實(shí)踐中正確地認(rèn)定和處罰銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪。為此，選擇以下兩個(gè)問題進(jìn)行研討。一、本罪中銷售行為的認(rèn)定
本罪的實(shí)行行為是銷售。所謂銷售，是指將假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的所有權(quán)有償出讓給他人。商品所有權(quán)轉(zhuǎn)移及轉(zhuǎn)移的有償性是銷售的本質(zhì)特點(diǎn)。至于銷售的形式，不管是批發(fā)還是零售，是市場(chǎng)銷售還是內(nèi)部銷售，是收取金錢還是實(shí)物等等，均不影響本罪的成立。在實(shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)以下幾個(gè)問題進(jìn)行把握：
1.商品促銷中搭送假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為是否屬于銷售行為?
對(duì)此，有學(xué)者認(rèn)為該種行為不屬于銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為。該種見解值得商榷。這種情況與廣告宣傳中為了擴(kuò)大商品的知名度而不附加任何條件的贈(zèng)送行為有質(zhì)的不同。后者雖然最終目的是為了使商品能夠銷售出去，但其在向消費(fèi)者贈(zèng)送商品時(shí)沒有要求消費(fèi)者做任何的付出，因此，是真正的贈(zèng)與行為，自然談不上銷售的問題。而前者則實(shí)際上向消費(fèi)者發(fā)出要約：如果消費(fèi)者想獲得贈(zèng)送的商品，必須購(gòu)買銷售方指定的商品。因此，向消費(fèi)者贈(zèng)送商品的行為是賣方銷售的一種手段或策略，在實(shí)質(zhì)上是搭售行為，是其整個(gè)銷售行為不可分割的組成部分。
2.用假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品支付債務(wù)的行為是否屬于銷售行為?
回答這一問題涉及到要否將銷售行為的存在范圍限定于商品流通過(guò)程之中的問題。按一般的理解，銷售行為通常發(fā)生在商品的流通過(guò)程中。但這只能是一種狹義的理解。如果從廣義上看，由于銷售行為在本質(zhì)上具有有償轉(zhuǎn)移商品所有權(quán)的特點(diǎn)，因而象用商品支付債務(wù)這種情況也可歸于銷售的范疇。在刑法第214條僅規(guī)定本罪的行為為“銷售”，而未明確限定其發(fā)生范圍的情況下，考慮到用假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品支付債務(wù)的行為對(duì)本罪法益的侵犯，同發(fā)生在商品流通過(guò)程中的銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為沒有本質(zhì)的區(qū)別，將本罪中的“銷售”行為作廣義的理解，并無(wú)不妥。否則，僅將本罪中銷售行為的存在范圍限定于商品流通過(guò)程之中，無(wú)疑是對(duì)用假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品支付債務(wù)的行為的放縱。這顯然不利于全面、充分發(fā)揮刑法第214條規(guī)定對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)功能。因此，應(yīng)當(dāng)將用假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品支付債務(wù)的行為認(rèn)定為本罪中的銷售行為。
3.銷售的著手和完成的認(rèn)定
對(duì)于本罪中銷售行為的著手，雖然理論上沒有探討，但并不意味著不存在問題。從理論上講，銷售行為的實(shí)行必須存在一個(gè)前提條件，即要有買賣雙方的存在。如果尚不存在一個(gè)購(gòu)買者，那么，銷售者在購(gòu)買者出現(xiàn)之前為了實(shí)現(xiàn)銷售商品的目的而實(shí)行的任何活動(dòng)，都只能是銷售的準(zhǔn)備活動(dòng)。因而只有銷售者找到購(gòu)買者之時(shí)，才能認(rèn)定其銷售行為已經(jīng)著手。具體來(lái)說(shuō)，就是銷售者與購(gòu)買者達(dá)成商品購(gòu)銷的合意。如果銷售者雖然向某個(gè)人或單位提出銷售意向，但對(duì)方并沒有接受，那么，由于客觀上買方還不存在，因而銷售行為還不能著手實(shí)行。因此，不僅實(shí)踐中存在的為了銷售假冒注冊(cè)商品而實(shí)行的招攬購(gòu)買者的行為屬于犯罪的預(yù)備行為，就是那些為了銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品而實(shí)行的購(gòu)買假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為，存儲(chǔ)假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的行為，也大多屬于犯罪的預(yù)備行為。當(dāng)然，對(duì)于后種情況，并不能一概地認(rèn)定為是銷售的預(yù)備行為。如果銷售者在實(shí)行這些行為之前已經(jīng)找到購(gòu)買者并與其達(dá)成了購(gòu)銷合意，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定銷售者已經(jīng)開始實(shí)施了銷售的實(shí)行行為。
對(duì)于本罪中銷售行為的完成問題，理論上通行認(rèn)為，銷售行為的完成是行為人已經(jīng)將假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品銷售出去，而且實(shí)際所獲的銷售金額達(dá)到法律規(guī)定的數(shù)額較大的程度。在認(rèn)定本罪銷售行為是否完成時(shí)，還應(yīng)注意以下問題：
第一，行為人收取了購(gòu)買者的定金并已將假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品交付給購(gòu)買者，但購(gòu)買者尚未支付貨款的，能否認(rèn)定銷售行為已經(jīng)完成? 雖然對(duì)于已交付假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品但購(gòu)買者尚未支付貨款的情況，學(xué)者們多認(rèn)為屬于銷售行為的未完成形態(tài)，對(duì)這種情況認(rèn)定為銷售行為的未完成欠妥當(dāng)。因?yàn)椋m然行為人還沒有收取全部貨款，但假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品已經(jīng)交付給購(gòu)買者的事實(shí)就意味著該行為對(duì)法益已經(jīng)造成了實(shí)質(zhì)的侵害，同時(shí)就本罪懲治的重點(diǎn)而言，并非是行為人主觀上謀取非法經(jīng)濟(jì)利益的意圖，因而應(yīng)當(dāng)將上述情況認(rèn)定為銷售行為的完成。
第二，購(gòu)買者與銷售者已達(dá)成購(gòu)銷協(xié)議并支付了貨款但尚未提貨的，能否認(rèn)定銷售者已完成了銷售行為?答案應(yīng)是肯定的。因?yàn)椋瑥匿N售一方來(lái)看，既然商品已經(jīng)有了買主，又收取了貨款，那么其銷售的目的就已經(jīng)實(shí)現(xiàn);從購(gòu)買一方來(lái)看，雖然該種情況下，假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的所有權(quán)往往還沒有轉(zhuǎn)移給購(gòu)買者，但畢竟購(gòu)買者已經(jīng)擁有了提取該批商品的權(quán)利;從法益受損害的程度上看，該種情況中銷售的主體活動(dòng)已經(jīng)完成，其對(duì)法益已經(jīng)造成了實(shí)質(zhì)的現(xiàn)實(shí)的損害，與已經(jīng)完成了交付貨物、收取貨款兩個(gè)環(huán)節(jié)的典型的銷售完成行為對(duì)法益的損害沒有本質(zhì)的不同。因而將該種情況認(rèn)定為銷售行為的完成是妥當(dāng)?shù)摹?/p>
二、本罪有無(wú)未遂形態(tài)的問題
關(guān)于本罪的未遂形態(tài)，學(xué)者們多無(wú)專門的論述，只是在關(guān)于行為人已交付假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品但未取得貨款的情況如何處理的問題時(shí)有一些分析。
對(duì)于該問題，學(xué)者們的見解并不一致。有學(xué)者認(rèn)為可以構(gòu)成犯罪未遂，有學(xué)者認(rèn)為雖屬于銷售未遂，但由于其社會(huì)危害性通常達(dá)不到犯罪的程度及經(jīng)常存在銷售金額無(wú)法確定的問題而不能以犯罪論處，甚至有學(xué)者認(rèn)為這種情況連銷售行為也不能算，因?yàn)樾袨槿酥唤桓读思倜白?cè)商標(biāo)的商品而未收回價(jià)款，購(gòu)買人就可以通過(guò)一定的程序和方式合法拒付價(jià)款，從而可以排除該行為的有償性。否認(rèn)該種情況下交付假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品行為的有償性的觀點(diǎn)是沒有道理的，因?yàn)椋瑳Q定交付行為是否為有償?shù)匿N售行為的是在交付之前雙方合意的結(jié)果，即使交付后接受方反悔，也無(wú)礙于銷售行為的成立。除非交付方也改變了原來(lái)銷售的意圖而同意將假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品贈(zèng)予給對(duì)方。
至于認(rèn)為該種情況不屬于犯罪的觀點(diǎn)，從緊縮犯罪的成立范圍以保持刑法的謙抑性上看，具有相當(dāng)?shù)暮侠沓煞郑覈?guó)刑法對(duì)犯罪未遂問題采用總則規(guī)定的模式表明了對(duì)銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的未遂行為追究刑事責(zé)任并不違法，而且即使一般情況下未遂行為危害社會(huì)的程度達(dá)不到構(gòu)成犯罪的程度，但并非所有情況下的未遂行為均屬危害不大，情節(jié)顯著輕微的情形，有些未遂行為由于意圖銷售的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品數(shù)額特別巨大等情況，而使其危害社會(huì)程度超出了一般的既遂，如果不將其作為犯罪處罰，就不僅有損于刑法的公平正義，也難以充分保護(hù)法益及有效防范犯罪。因此，從整體上看，否認(rèn)銷售未遂的行為可以構(gòu)成犯罪的觀點(diǎn)具有一定的缺陷。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)銷售未遂的行為可以構(gòu)成犯罪，但應(yīng)正視銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪屬于輕罪、銷售未遂的危害程度多屬輕微的客觀事實(shí)，在司法實(shí)務(wù)中，宜緊縮銷售未遂成立犯罪的范圍。
商標(biāo)侵權(quán)損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是什么?
我國(guó)商標(biāo)法第五十六條規(guī)定，侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。前款所稱侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬(wàn)元以下的賠償。該規(guī)定對(duì)商標(biāo)侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額看似比較完善，但在實(shí)際操作中卻存在問題，最具體的無(wú)外侵權(quán)獲得的利益是哪些，被侵權(quán)人受到的損失又是哪些，具體數(shù)額如何確定。這些問題無(wú)法解決對(duì)商標(biāo)侵權(quán)的賠償就是一句空話，在此筆者欲從侵權(quán)獲得利益、侵權(quán)損失利益和法定利益出發(fā)予以論述。
侵權(quán)獲利計(jì)算問題
對(duì)侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益計(jì)算問題，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第十四條規(guī)定：“商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的侵權(quán)所獲得的利益，可以根據(jù)侵權(quán)商品的銷售量與該商品單位利潤(rùn)計(jì)算;該商品單位利潤(rùn)無(wú)法查明的，按照注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤(rùn)計(jì)算。”國(guó)家工商行政管理局在1999年12月29日的《關(guān)于商標(biāo)行政執(zhí)法中若干問題的意見》中也規(guī)定：“侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)一般是指銷售收入減去成本及應(yīng)繳納的稅金。銷售收入的計(jì)算只涉及侵權(quán)人的實(shí)際收入，即已銷出商品部分的收入不包括庫(kù)存商品。”
以上兩種計(jì)算方法雖然不同，但其基準(zhǔn)都是侵權(quán)獲得利潤(rùn)。然而在商業(yè)運(yùn)行中，企業(yè)獲得的利潤(rùn)可以分為主營(yíng)業(yè)務(wù)利潤(rùn)、利潤(rùn)總額和凈利潤(rùn)三種。主營(yíng)業(yè)利潤(rùn)是指銷售獲得的所有收入，扣除成本后的部分;利潤(rùn)總額是指稅前收入，所得稅應(yīng)當(dāng)退庫(kù)作為銷售賠償額的一部分，其他支出應(yīng)予扣除，產(chǎn)品銷售稅則不退稅;凈利潤(rùn)是指利潤(rùn)不僅應(yīng)當(dāng)扣除成本，還應(yīng)當(dāng)扣除其他支出，以侵權(quán)人在侵權(quán)期間獲得的純利潤(rùn)作為賠償額。在侵權(quán)獲得利潤(rùn)的賠償問題上，選擇主營(yíng)業(yè)利潤(rùn)作為侵權(quán)賠償?shù)慕痤~是較為合理的，既無(wú)需交納非因自己經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生的所得稅以保護(hù)被侵權(quán)人的利益，還有利于阻嚇侵權(quán)行為。
但是，對(duì)于商標(biāo)侵權(quán)中有的商標(biāo)侵權(quán)的對(duì)象只是商標(biāo)權(quán)人產(chǎn)品中的一項(xiàng)或幾項(xiàng)產(chǎn)品，而非所有產(chǎn)品的情況，就應(yīng)當(dāng)采取不同的計(jì)算方法。在實(shí)踐中比較實(shí)用的計(jì)算公式是：侵權(quán)獲利=侵權(quán)期間總銷售額×侵權(quán)商品配比率×利潤(rùn)率。其中，侵權(quán)商品配比率是指侵權(quán)商品在所有商品中所占的比例，而根據(jù)以上對(duì)侵權(quán)獲得利潤(rùn)的論述，侵權(quán)期間總銷售額與侵權(quán)商品配比率的積就是上文中的主營(yíng)業(yè)利潤(rùn)。
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