2017保安公司如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)
2017保安公司如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)
公司需要做好風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避，保安公司是如何做好規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的？規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)有什么方法？小編為你帶來了“公司規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)方式”的相關(guān)知識，這其中也許就有你需要的。
公司規(guī)避業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的方式
一、保安公司可以完善對買方的資信調(diào)查來控制買方的信用風(fēng)險(xiǎn)。保安公司在核準(zhǔn)買方保安額度時(shí)應(yīng)根據(jù)買方經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表為準(zhǔn)，并通過母銀行或其他途徑了解買方的資信情況;通過人民銀行應(yīng)收賬款質(zhì)押登記系統(tǒng)了解買方的歷史記錄和違約記錄;保安公司還可以與信用保險(xiǎn)公司等第三方機(jī)構(gòu)的合作來有效分擔(dān)和化解買方風(fēng)險(xiǎn)。
二、保安公司可以通過加強(qiáng)對賣方的了解和審核來控制賣方履約風(fēng)險(xiǎn)。保安公司應(yīng)分析賣方的經(jīng)營情況，了解貨物商品情況，審核買賣銷售合同，調(diào)查交貨的歷史記錄和違約記錄等來控制賣方的履約風(fēng)險(xiǎn)。對于一些不符合保安公司買斷應(yīng)收賬款要求的企業(yè)，保安公司將不提供應(yīng)收賬款融資。
三、保安公司可以審查銷售合同來了解應(yīng)收賬款的合法性，爭議的解決機(jī)制從而控制相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。銷售合同的內(nèi)容和條款應(yīng)清晰明確，保安公司應(yīng)審查銷售合同中是否有禁止應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的條款，審查合同適用的法律和仲裁條款，保證應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的合法性。同時(shí)可以審查合同中是否含有解決爭議的機(jī)制，仲裁的機(jī)構(gòu)和適用的法律是否有利于爭議的解決。
四、保安公司可以通過謹(jǐn)慎選擇合作保安商來控制交易對手的風(fēng)險(xiǎn)。保安公司可選擇資金實(shí)力雄厚的銀行、或由銀行作為母公司成立的保安商、或由銀行進(jìn)行全額擔(dān)保，信譽(yù)卓越、經(jīng)驗(yàn)豐富的買方保安商進(jìn)行合作。
另外，還可通過專業(yè)資信評級公司和國際保安商聯(lián)合會(huì)(FCI) 的保安信息平臺(tái)披露數(shù)據(jù)收集相關(guān)信息，全面考量買方保安商的信用狀況，從而判斷是否可進(jìn)行合作。
公司法定代表人權(quán)利、風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避方式
【導(dǎo)讀】：從某種意義上講，擔(dān)任了公司的法定代表人，即掌控了公司的核心權(quán)力。然而，法定代表人在行使權(quán)力的同時(shí)，也必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
一、公司的法定代表人應(yīng)由公司的董事長或總經(jīng)理擔(dān)任
根據(jù)《公司法》(2013修訂)第十三條規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”
根據(jù)上述規(guī)定，擔(dān)任公司法定代表人要滿足兩方面的條件，其一是必須在公司內(nèi)擔(dān)任董事長、總經(jīng)理或執(zhí)行董事這些核心管理職務(wù);其二必須依法辦理工商登記或變更登記。
二、擔(dān)任法定代表人可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
通常而言，法定代表人根據(jù)法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，以公司名義所從事的行為，即視為公司的行為，應(yīng)由公司承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。換句話說，一般情況下，法定代表人個(gè)人并不會(huì)因其代表公司、履行職務(wù)的行為而承擔(dān)法律責(zé)任。
但在某些特殊情況下，由于法定代表人的特殊身份和職責(zé)，在一定條件下，法定代表人可能會(huì)就公司的行為承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政或刑事責(zé)任。但這種情況，往往是因法定代表人違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，或違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)而產(chǎn)生。
1、法定代表人可能承擔(dān)的民事責(zé)任
(1) 法定代表人的職務(wù)行為應(yīng)由公司對外承擔(dān)責(zé)任
《民法通則》第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。”
通常理解，公司的法定代表人以公司名義從事的經(jīng)營活動(dòng)，屬履行職務(wù)的行為，由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責(zé)任，均由公司承擔(dān)責(zé)任，法定代表人個(gè)人并不會(huì)因其職務(wù)行為而需對外承擔(dān)民事責(zé)任。
并且，如果法定代表人從事越權(quán)行為，而該行為構(gòu)成表見代理，即第三人有足夠的理由相信與之交易的對方是代表法人行為，法人也應(yīng)就法定代表人的行為向第三人承擔(dān)責(zé)任。
(2) 因法定代表人故意或過失而給公司造成損失，法定代表人可能需對該損失予以賠償。
根據(jù)《公司法》第一百五十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)因此，如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的，即使法定代表人是執(zhí)行公司職務(wù)的行為，在公司對外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后，公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。
(3) 法定代表人可能需對董事、監(jiān)事、高級管理人員等損害公司利益的行為，對公司承擔(dān)責(zé)任
《公司法》第一百四十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。”
根據(jù)《公司法》第二十一條[1]、第一百四十九條[2]規(guī)定，公司實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，損害公司利益的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
如法定代表人存在上述行為，給公司造成損失的，當(dāng)然應(yīng)向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
此外，如果其他董事、監(jiān)事、高級管理人員存在違法或侵權(quán)行為，損害公司利益，除實(shí)施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，亦須對公司承擔(dān)賠償責(zé)任，除非法定代表人在相關(guān)董事會(huì)決議表決時(shí)已明確提出異議 并記載于會(huì)議記錄，或者法定代表人對相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無過失。
2、法定代表人可能承擔(dān)的行政責(zé)任
《民法通則》第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
(一)超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的;
(二)向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的;
(三)抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的;
(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的;
(五)變更、終止時(shí)不及時(shí)申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的;
(六)從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國家利益或者社會(huì)公共利益的。”
根據(jù)上述規(guī)定以及其他相關(guān)法律規(guī)定，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對公司的行為并不知情，且主觀上沒有過錯(cuò)亦不存在失職。
3、法定代表人可能承擔(dān)的刑事責(zé)任
通常而言，對于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任。但在我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、偷稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營罪等。
而對于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實(shí)踐通常均將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對公司的行為亦應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
4、法定代表人可能被采取的強(qiáng)制措施
當(dāng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序、被申請強(qiáng)制執(zhí)行或欠繳稅款時(shí)，在特定情形下，司法、行政機(jī)關(guān)有權(quán)對法定代表人采取相應(yīng)強(qiáng)制措施。
(1) 公司有未了結(jié)的民事訴訟或不履行法律文書確定的義務(wù)，司法機(jī)關(guān)可對法定代表人采取限制出境等強(qiáng)制措施
《民事訴訟法》第二百三十一條規(guī)定，“被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院可以對其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境，在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。”
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》第三十七條規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，可以對其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。”
根據(jù)上述規(guī)定，在公司因不履行法律文書確定的義務(wù)而被申請強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，人民法院可以對法定代表人采取限制出境的強(qiáng)制措施。
此外，根據(jù)《公民出境入境管理法》第八條規(guī)定，“有下列情形之一的，不批準(zhǔn)出境：……(二)人民法院通知有未了結(jié)民事案件不能離境的;……”，實(shí)踐中，如公司有未了結(jié)的民事案件，法院亦可對法定代表人采取限制出境的強(qiáng)制措施。
(2)如公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，法定代表人未經(jīng)許可不得離開住所地
在企業(yè)破產(chǎn)程序中，法定代表人未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地。
此外，在破產(chǎn)程序中，法定代表人還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，如妥善保管其占有和管理的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料;根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實(shí)回答詢問;列席債權(quán)人會(huì)議并如實(shí)回答債權(quán)人的詢問;不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員等。
(3) 如公司欠繳稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以對法定代表人限制出境
根據(jù)《稅收征收管理法》第四十四條規(guī)定，“欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應(yīng)當(dāng)在出境前向稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清應(yīng)納稅款、滯納金或者提供擔(dān)保。未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知出境管理機(jī)關(guān)阻止其出境。”
因此，如果公司未結(jié)清稅款、滯納金，又不提供擔(dān)保的，法定代表人可能被限制出境。
三、公司法定代表人如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)
1、在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責(zé)條款，防范風(fēng)險(xiǎn)
傳統(tǒng)公司法理論中存在“商事判斷規(guī)則”，即公司董事等高級管理人員在做出一項(xiàng)商事經(jīng)營判斷和決策時(shí)，如果出于善意，盡到了注意義務(wù)，并獲得了合理的信息根據(jù)，那么即使該項(xiàng)決策是錯(cuò)誤的，該高級管理人員亦可免于承擔(dān)法律上的責(zé)任。
然而，我國公司法并沒有明確規(guī)定“商事判斷規(guī)則”，司法實(shí)踐對此理解也存在爭議。我國公司可以考慮公司章程中增加如下類似約定，以降低法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)：
“公司的董事、董事長、法定代表人不需對在董事會(huì)和公司章程規(guī)定的其職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為或不行為承擔(dān)個(gè)人法律責(zé)任，除非其行為構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。
根據(jù)上述約定，如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營有關(guān)的針對董事、董事長、法定代表人個(gè)人的索賠或責(zé)任，應(yīng)由公司承擔(dān)全部責(zé)任，但導(dǎo)致該索賠或責(zé)任的行為必須是不構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。如果董事、董事長、法定代表人因上述索賠而造成損失，公司應(yīng)對其損失予以賠償，并補(bǔ)償其合理 的律師費(fèi)及其他開支和費(fèi)用。”
2、通過集體決策程序，避免風(fēng)險(xiǎn)，對于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為，應(yīng)提出明確異議并記載于相關(guān)會(huì)議記錄
根據(jù)我國公司法的相關(guān)理論，公司的重大經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)由股東會(huì)或董事會(huì)決議決策，對于董事會(huì)集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即視為公司的決策，法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。
因此，在公司的董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任法定代表人職務(wù)時(shí)，對于公司的日常經(jīng)營活動(dòng)，最好根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行決策;同時(shí)，對于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項(xiàng)，也應(yīng)明確提出異議，并記載于相應(yīng)的會(huì)議記錄，以避免風(fēng)險(xiǎn)。
3、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度
2002年1月7日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條規(guī)定：“經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，上市公司可以為董事購買責(zé)任保險(xiǎn)。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外。”
目前，我國主要保險(xiǎn)公司均有針對企業(yè)高級管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)，當(dāng)董事因職務(wù)行為而需對外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時(shí)，可以由保險(xiǎn)公司就該部分予以賠償，避免董事個(gè)人的財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度，由公司為法定代表人、董事等購買責(zé)任保險(xiǎn)，以盡可能得降低擔(dān)任法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)。
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