貿(mào)易方式有哪些特點(diǎn)及組織形式(2)
貿(mào)易方式有哪些特點(diǎn)及組織形式
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貿(mào)易方式的許可合同方式
許可合同是指許可貿(mào)易的技術(shù)供方 為允許(許可)技術(shù)的受方有償使用其知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)而與對(duì)方簽訂的一種授權(quán)協(xié)議。根據(jù)授權(quán)程度的不同，它有獨(dú)占許可合同、排他許可合同、普通許可合同、可轉(zhuǎn)讓許可合同、交叉許可合同等類型。根據(jù)其合同標(biāo)的不同，又有專利許可合同、商標(biāo)許可合同和專有技術(shù)許可合同等類型。
許可合同由于類型不同，其合同條款及其內(nèi)容有相同的部分，也有各自特殊的部分。
條款及內(nèi)容
各種許可合同共同性的條款及內(nèi)容有如下方面:
?、藕贤Q和編號(hào)。合同名稱要確切地反映合同的內(nèi)容、性質(zhì)和特征。例如"××專利許可合同"。合同編號(hào)是識(shí)別合同的特定符號(hào)，它反映出許可方的國(guó)別、被許可方的名稱和部門及簽約年份等。
?、坪灱s時(shí)間和地點(diǎn)。簽約時(shí)間是雙方正式簽字日期，簽約地點(diǎn)往往與簽約時(shí)間相聯(lián)系。簽約時(shí)間和地點(diǎn)往往涉及合同的生效、法律的適用及納稅等問題。
?、钱?dāng)事人法定名稱和地址。這是有關(guān)通訊聯(lián)絡(luò)不可缺少的，也是雙方發(fā)生爭(zhēng)議確定法院管轄權(quán)和適用法的依據(jù)之一。
?、辱b于條款，常用"鑒于……"語句，故名。它是敘述性條款，用以說明當(dāng)事人雙方的背景、立約意愿和目的，其中要特別講明許可方對(duì)技術(shù)或權(quán)利擁有的合法性及被許可方接受技術(shù)的經(jīng)驗(yàn)和能力。
?、?定義條款。為使合同內(nèi)容清楚、言簡(jiǎn)義切，常對(duì)以下詞語進(jìn)行定義:與合同標(biāo)的有關(guān)的重要名詞和術(shù)語;各國(guó)法律或慣例有不同理解或易產(chǎn)生歧義的重要名詞和術(shù)語;重要的專業(yè)性技術(shù)術(shù)語;合同中多次出現(xiàn)、需加以簡(jiǎn)化的名詞和術(shù)語等。應(yīng)注意所下定義的名詞和術(shù)語在同一合同各條款出現(xiàn)時(shí)，含義應(yīng)安全一致。
?、?轉(zhuǎn)讓技術(shù)的內(nèi)容和范圍。這是整個(gè)合同的核心部分，是確認(rèn)雙方權(quán)利和義務(wù)的基礎(chǔ)。它主要規(guī)定:具體的技術(shù)名稱、規(guī)格，要求達(dá)到的性能和技術(shù)指標(biāo);轉(zhuǎn)讓的方式 (包括合同產(chǎn)品設(shè)計(jì)資料、生產(chǎn)技術(shù)資料的范圍和內(nèi)容)，供方在技術(shù)培訓(xùn)和技術(shù)服務(wù)方面應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，具體培訓(xùn)人數(shù)、方式，技術(shù)服務(wù)的范圍及待遇條件，要達(dá)到的目標(biāo)，受方可以使用技術(shù)制造、銷售和出口許可產(chǎn)品的地區(qū);商標(biāo)的使用辦法，等等。
?、思夹g(shù)改進(jìn)和發(fā)展的交換。在合同期限內(nèi)，供受兩方都有可能對(duì)原轉(zhuǎn)讓的技術(shù)作出某種新的改進(jìn)或發(fā)展。一般來說，改進(jìn)和發(fā)展的技術(shù)的所有權(quán)應(yīng)歸作出改進(jìn)和發(fā)展的一方所有。雙方均應(yīng)承擔(dān)不斷交換這種改進(jìn)和發(fā)展了的技術(shù)的義務(wù)。對(duì)這種改進(jìn)或發(fā)展了的技術(shù)的交換辦法應(yīng)在合同中加以明確規(guī)定。通常將規(guī)定許可方向被許可方提供改進(jìn)和發(fā)展技術(shù)的條款稱為"繼續(xù)提 供技術(shù)援助條款"，將被許可方向許可方提供改進(jìn)和發(fā)展技術(shù)的條款稱之為費(fèi)用互惠、交換期限一致的原則。
⑻技術(shù)文件的交付。該條款包括技術(shù)文件交付的時(shí)間、地點(diǎn)和方式，對(duì)技術(shù)資料包裝的要求，技術(shù)文件短損的補(bǔ)救辦法，技術(shù)文件使用文字和技術(shù)參數(shù)的度量衡制度等內(nèi)容。
?、?技術(shù)價(jià)格與支付。技術(shù)價(jià)格是指技術(shù)受方為取得技術(shù)使用權(quán)所愿支付的、供方可以接受的技術(shù)使用費(fèi)的貨幣表現(xiàn)。與有形商品定價(jià)不同，技術(shù)定價(jià)是個(gè)復(fù)雜的問題，其高低取決于多種圖素，主要有供方為完成交易所墊支的直接費(fèi)用;供方所預(yù)期的利潤(rùn);技術(shù)的生命周期和技術(shù)所處的周期階段;供方所提供銷技術(shù)服務(wù)量;技術(shù)使用的目的和范圍;供方對(duì)受方授權(quán)程度，供方對(duì)技術(shù)的擔(dān)保和受方接受能力;技術(shù)供求狀況;技術(shù)的經(jīng)濟(jì)效益;受方國(guó)家政治環(huán)境和對(duì)產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況等等。.
技 術(shù)價(jià)款的支付辦法也與有形商品不同，常用的做法有三種:一是一次總付。即將技術(shù)使用費(fèi)、技術(shù)資料費(fèi)和技術(shù)服務(wù)費(fèi)等費(fèi)用一次算清加總，其總金額一次付清或分期友。二是提成支付。即當(dāng)技術(shù)實(shí)施后，逐年按合同產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷售額或所獲利潤(rùn)提取一定比例作為技術(shù)價(jià)款支付。三是入門費(fèi)加提成支付。即當(dāng)合同生效或受方 收到技術(shù)資料后，先支付一筆約定的金額，然后再逐年提成費(fèi)用。
?、伪ＷC。該條款主要是為維護(hù)被許可方的利益，加強(qiáng)許可方的責(zé)任。它包括權(quán)利保證和技術(shù)保證兩項(xiàng)內(nèi)容。權(quán)利保證主要是指許可方應(yīng)保證其是所轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合法顧有者，并有權(quán)進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)讓，這種轉(zhuǎn)讓在合同規(guī)定的地域內(nèi)沒有侵犯任何第三方的權(quán)利。技術(shù)保證是指供方保證按合同規(guī)定提供技術(shù)，其提供的技術(shù)是安全實(shí)用的，可以生產(chǎn)出合格的合同產(chǎn)品。在保證條款中，主要是規(guī)定技術(shù)保證的內(nèi)容。權(quán)利保證則主要在鑒于條款、侵權(quán)等條款中加以規(guī)定。
?、掀渌麠l款。除上述條款外，許可合同中還有"索賠、不可抗力、稅費(fèi)、法律的適用和爭(zhēng)議的解決、合同期限、文字及簽字，合同附件等條款和內(nèi)容。這些內(nèi)容與一般商品買賣合同大同小異，故此不再贅述。
各種許可合同的特殊條款是根據(jù)合同標(biāo)的具體特點(diǎn)所須規(guī)定的條款。
專利許可合同的特殊條款包括專利條款、專利保持有效條款等等。
專利條款
該條款要明確所轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)的法律狀態(tài)，列出專利號(hào)、專利申請(qǐng)國(guó)別、申請(qǐng)時(shí)間和有效期限。若屬正在申請(qǐng)的專利，則要在合同中訂明將來雙方的權(quán)力義務(wù)如何隨申請(qǐng)結(jié)果而變化，等等。專利保持有效條款。多數(shù)國(guó)家規(guī)定，專利權(quán)人必須按年交納年費(fèi)才能維持專利權(quán)的有效。因此，在合同中一般應(yīng)規(guī)定:許可方有義務(wù)依法交納年費(fèi)以維持所轉(zhuǎn)讓專利的有效性;若因未交納年費(fèi)而導(dǎo)致專利失效，則合同將因此而解除。在專利許可合同中還應(yīng)列有規(guī)定專利標(biāo)記的使用、侵權(quán)及其處理?xiàng)l款等等。
商標(biāo)許可合同的特殊條款主要有:商標(biāo)內(nèi)容和特征，商標(biāo)的合法性和有效性;受方使用商標(biāo)的形式;對(duì)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的管理;關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督權(quán)等。
主要特殊條款
專有技術(shù)許可合同的特殊條款主要有:初期保密協(xié)議，保密和考核驗(yàn)收條款。初期保密協(xié)議主要是在進(jìn)行技術(shù)談判時(shí)雙方所達(dá)成的保密協(xié)議，保證在技貿(mào)合同未達(dá)成的情況下，受方有義務(wù)在一定期限內(nèi)，對(duì)從供方那里獲得的一切技術(shù)秘密予以保密。保密條款則是在雙方達(dá)成交易訂人合同中的關(guān)于保密責(zé)任、措施等規(guī)定。
考核驗(yàn)收條款
技術(shù)貿(mào)易的"交貨"過程，實(shí)際上是供方向受方傳遞和傳授技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能的過程。其中除移交技術(shù)資料外，更主要的是靠言傳身教的形式向受方"交貨"。"交貨"是否完成?所交之"貨"是否符合合同要求?在技術(shù)貿(mào)易中這些問題只能用考核合同產(chǎn)品的辦法來解決。因此，在考核驗(yàn)收條款中，必須訂明以下主要內(nèi)容:考核驗(yàn)收的產(chǎn)品型號(hào)、規(guī)格、數(shù)量，考核驗(yàn)收的內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)、方法、次數(shù)，考核驗(yàn)收的地點(diǎn)、時(shí)間，所用關(guān)鍵專用測(cè)試儀器及設(shè)備的提供，雙方參加 考核驗(yàn)收人員的安排和責(zé)任，考核費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，考核結(jié)果的處理，考核不合格的責(zé)任歸屬，經(jīng)濟(jì)、法律責(zé)任歸屬等等。
貿(mào)易方式的咨詢合同方式
技術(shù)服務(wù)和咨詢也是國(guó)際技術(shù)貿(mào)易實(shí)踐中常用的一種技術(shù)貿(mào)易方式，由于其內(nèi)容、范圍和形式相當(dāng)廣泛，故其合同的內(nèi)容也不盡相同。但一般來說，技術(shù)服務(wù)和咨詢合同主要包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容。
?、藕贤臉?biāo)的
主要訂明合同項(xiàng)目名稱、服務(wù)內(nèi)容和最終要解決的問題或要達(dá)到的技術(shù)要求。
?、品?wù)的要求及形式
在該條款中，應(yīng)訂明服務(wù)方派遣技術(shù)人員的人次、等級(jí)、資歷、工作進(jìn)度、工作地點(diǎn)和待遇條件，委托方接受培訓(xùn)人員的數(shù)量、資格、培訓(xùn)時(shí)間、地點(diǎn)、方式和待遇條件，服務(wù)方提供資料或報(bào)告的時(shí)間、地點(diǎn)和方式，以及完成技術(shù)服務(wù)和咨詢的時(shí)限。
⑶雙方的責(zé)任
委托方要如實(shí)介紹情況，為服務(wù)方實(shí)地考察提供方便;按規(guī)定支付技術(shù)服務(wù)咨詢費(fèi);按時(shí)接受對(duì)方的工作成果。服務(wù)方要盡最大努力為對(duì)方服務(wù);及時(shí)提出報(bào)告;適時(shí)解答對(duì)方提出的問題;為對(duì)方保密，等等。
?、茸稍儓?bào)告的驗(yàn)收和處理
若屬咨詢性服務(wù)，則在咨詢報(bào)告期限完了以后一定時(shí)間內(nèi)，服務(wù)方要提供出咨詢報(bào)告，雙方舉行答辯會(huì)，由服務(wù)方解答委托方提出的問題或質(zhì)疑。若發(fā)現(xiàn)報(bào)告中有數(shù)據(jù)差錯(cuò)或其他問題，應(yīng)規(guī)定糾正的期限，并確定驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的最終期限。
?、善渌麠l款
其他如技術(shù)服務(wù)和咨詢的計(jì)價(jià)和支付;違約及其處理;關(guān)于工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品開發(fā)等技術(shù)服務(wù)合同的保證和擔(dān)保等都要在合同中訂明。
貿(mào)易方式的歷史發(fā)展
早期的補(bǔ)償貿(mào)易主要用于興建大型工業(yè)企業(yè)。如當(dāng)時(shí)蘇聯(lián)從日本引進(jìn)價(jià)值8.6億美元的采礦設(shè)備，以1億噸煤償還;波蘭從美國(guó)進(jìn)口價(jià)值4億美元的化工設(shè)備和技術(shù)，以相關(guān)工業(yè)產(chǎn)品返銷抵償。
后期的補(bǔ)償貿(mào)易趨向多樣化、不但有大型成套設(shè)備，也有中小型項(xiàng)目。80年代，波蘭向西方出口的電子和機(jī)械產(chǎn)品中，屬于補(bǔ)償貿(mào)易返銷的占40%~50%。
中國(guó)在80年代，曾廣泛采用補(bǔ)償貿(mào)易方式引進(jìn)國(guó)外先進(jìn)技術(shù)設(shè)備，但規(guī)模不大，多為小型項(xiàng)目、外商以設(shè)備技術(shù)作為直接投資進(jìn)入中國(guó)，故補(bǔ)償貿(mào)易更趨減少。但是，隨著中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，補(bǔ)償貿(mào)易在利用外資，促進(jìn)銷售方面的優(yōu)越性不容忽視。
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